《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（一）》 第二十八條 當(dāng)事人約定按照固定價結(jié)算工程價款，一方當(dāng)事人請求對建設(shè)工程造價進行鑒定的，人民法院不予支持。 何為“固定價”？ “固定價”不是指工程量對應(yīng)的“固定單價”，而是指“按施工圖包干“，即以雙方確定的“施工圖預(yù)算”為準(zhǔn)（即：如施工過程中沒有發(fā)生圖紙變更，則結(jié)算價不再因?qū)嶋H工程量增減、材料漲跌等因素調(diào)整）。 固定價合同有的是以固定總價格包干或者以平方米包干等方式結(jié)算工程款。如約定在施工圖不變的情形下，本工程的腳手架工程總價包干400萬元/項。如約定在施工圖不變的情形下，本工程按建筑面積固定價1900元/m2結(jié)算。所有這些方式結(jié)算，可以不通過中介機構(gòu)的鑒定或者評估就可以確定出工程的總價款。 對于因設(shè)計變更等原因?qū)е鹿こ炭顢?shù)額發(fā)生增減變化的，在可以區(qū)分合同約定部分和設(shè)計變更部分的工程時，也不應(yīng)導(dǎo)致對整個工程造價進行鑒定，而只是根據(jù)公平原則對增減部分按合同約定的結(jié)算方法和結(jié)算標(biāo)準(zhǔn)計算工程款，如對于增減部分無約定結(jié)算標(biāo)準(zhǔn)的，也僅對增減部分進行鑒定，合同的相關(guān)附件（如已報價工程量清單）可作為參考。 在當(dāng)事人約定按照固定價結(jié)算工程價款的情形下，表明雙方對建設(shè)施工的風(fēng)險有預(yù)知，對風(fēng)險和利益作出了分配，應(yīng)當(dāng)尊重當(dāng)事人的意思自治。一方當(dāng)事人請求不采用固定價、申請對工程造價進行鑒定的，不管是基于什么理由，都不應(yīng)予以支持。 “半拉子工程”如何結(jié)算？ 工程尚未完工雙方發(fā)生糾紛致使合同無法繼續(xù)履行時，對于已經(jīng)完成的工程部分的價款如何計算的問題。 固定價款確定的依據(jù)是工程全部完工，對于未完工程，則無法直接適用固定價款。如在約定每平方米包干的情形下，對于已完工程部分，雖然面積可以確定，但因約定的平方米包干價格針對的是全部完工的完整工程，是根據(jù)預(yù)估的工程整體造價而得出的均價，在未完工情形下，因各個部分的成本不同，如地下基礎(chǔ)工程的成本一般要高于地上部分，主體工程的建設(shè)成本一般要高于裝修工程等，無法采取直接測量面積再乘以單價的方式確定工程款，此時，對工程價款的確定只有通過鑒定進行。 實務(wù)中，主流存在兩種不同的鑒定及計算方式：一是根據(jù)實際完成的工程量，以建設(shè)行政管理部門頒發(fā)的定額取費核定工程價款；二是通過鑒定確定已完工程的工程量占全部工程量的比例，再乘以合同約定的固定總價款得出已完工程的工程價款。這兩種確定工程價款的方式所產(chǎn)生的結(jié)果是不同的。哪種方式更為合理，需要結(jié)合當(dāng)事人的訴求及具體案情確定，進行細分，可劃分為以下幾種裁判方法： 一、綜合認定法 結(jié)合發(fā)承包雙方合同約定的價款、施工范圍、工期、違約或過錯原因、因果關(guān)系，損失大小、以及續(xù)建的費用等綜合認定。既不能簡單地依據(jù)政府部門發(fā)布的定額計算工程價款，也不宜直接以合同約定的總價與預(yù)算總價比值作為下浮比例，再以該比例乘以已完工程預(yù)算價方式計算工程價款。 類案：最高院公報案例<（2014）民一終字第69號> 二、工程量占比法 計算方式：已完工程價款=（合同總價÷全部工程預(yù)算價）×已完工程預(yù)算價。 該方法的不合理之處：承包商讓利（下�。┦墙⒃诠こ倘客旯さ幕A(chǔ)上，如因發(fā)包人違約，而按全部工程量的讓利幅度進行讓利，則對承包商不公平。已完部分工程往往屬于微利或虧本的結(jié)構(gòu)工程，而后期利潤高的裝修、安裝、門窗等工程暫未施工。 類案：山東高院(2020)魯民申10804號、最高法(2015)民一終字第309號 提示：有些把第二種方法稱為總價下浮法、工程量（工程款）占比法等，只是數(shù)學(xué)等式左邊的內(nèi)容排列位置不同而已，最終右邊的值是相等的。 三、定額計價法 一般適用以下情形： 1.在建設(shè)工程僅完成了一小部分。 2.合同不能履行的原因歸責(zé)于發(fā)包人。 3.因不平衡報價導(dǎo)致按照當(dāng)事人合同約定的固定價結(jié)算將對承包人利益明顯失衡的。 持相同觀點的有《建設(shè)工程造價鑒定規(guī)范》第5.10.7條的規(guī)定、2018年江蘇高院的解答。
