及時修訂相關(guān)政策、法規(guī),使之更符合現(xiàn)實、更具操作性
工程施工合同中的墊資、帶資條款或者當(dāng)事人另行簽訂的墊資合同性質(zhì)為企業(yè)法人間違規(guī)拆借資金,這種行為違反了原國家計劃委員會、建設(shè)部和財政部聯(lián)合發(fā)布的《關(guān)于嚴(yán)格禁止在工程建設(shè)中帶資承包的通知》的規(guī)定,但這一規(guī)定脫離實際:一是建筑市場墊資比較普遍,發(fā)包人要求承包人墊資,如果承包人不帶資、也難以承攬到工程,如果不承認(rèn)墊資有效,不利于保護承包人的合法權(quán)益;二是我國已加入WTO,建筑市場是開放的,而國際建筑市場是允許墊資的,如果我們認(rèn)定墊資一律無效,就違反了國際慣例,這是與國際建筑市場發(fā)展潮流相悖的。2004年5月10日最高人民法院下發(fā)的《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》(征求意見稿)第二條規(guī)定:“合同無效,建設(shè)工程驗收合格,承包人請求參照合同約定的工程結(jié)算條款,對其在建設(shè)工程的實際支出折價補償?shù)?應(yīng)予支持。”雖然這是一份征求意見稿,但是其具有相當(dāng)?shù)暮侠硇浴０堰@一規(guī)定應(yīng)用到實際中,做法應(yīng)該是:對于無效的建設(shè)工程施工合同,在當(dāng)事人已經(jīng)結(jié)算,當(dāng)事人沒有提出異議且不存在工程質(zhì)量不合格的情況下,法院予以確認(rèn),這種做法有力地保護了施工企業(yè)的權(quán)益,有效地遏制了拖欠工程款現(xiàn)象,值得制定政策的各部門借鑒。
