建設(shè)工程施工合同是一種非常復(fù)雜的合同，合同的效力問題涉及方方面面。今天將就建設(shè)工程施工合同里面涉及到的所有風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)進(jìn)行了梳理。
——內(nèi)容組
1
合同雙方主體
風(fēng)險(xiǎn)指數(shù)：低
常見表現(xiàn)形式:
承包方是否有資質(zhì)，是否存證轉(zhuǎn)包、掛靠的情形。是否必須經(jīng)過招投標(biāo)
2
工程承包范圍
風(fēng)險(xiǎn)指數(shù)：低
常見表現(xiàn)形式:
注明與招投標(biāo)文件、發(fā)包圖紙、工程量清單內(nèi)容一致；
包括：土建工程、給排水工程、電氣工程、消火栓工程、消防噴淋工程、暖通工程、弱電工程（包括智能化系統(tǒng)預(yù)埋管、盒、箱殼部分）等等。
3
合同價(jià)款
風(fēng)險(xiǎn)指數(shù)：高
常見表現(xiàn)形式:
合同價(jià)款條款是建設(shè)施工合同中最核心、最重要的條款，建設(shè)施工合同糾紛中80%的是造價(jià)糾紛，這就需要我們對合同價(jià)款的約定引起足夠的重視。應(yīng)注意以下問題：
1、招投標(biāo)工程項(xiàng)目，簽約合同價(jià)即是投標(biāo)價(jià)、中標(biāo)價(jià)；直接發(fā)包的工程，簽約合同價(jià)為雙方簽約時(shí)協(xié)商確定的工程造價(jià)。
2、安全文明施工費(fèi)由環(huán)境保護(hù)費(fèi)、文明施工費(fèi)、安全施工費(fèi)、臨時(shí)設(shè)施費(fèi)組成，應(yīng)當(dāng)不低于《安全防護(hù)、文明施工措施費(fèi)費(fèi)率表》中的下限費(fèi)率；
3、據(jù)2013計(jì)價(jià)規(guī)范第2.0.7項(xiàng)，暫估價(jià)指招標(biāo)人在工程量清單中提供的用于支付必然發(fā)生但暫時(shí)不能確定價(jià)格的材料、工程設(shè)備的單價(jià)以及專業(yè)工程的金額。
4、暫列金額是用于施工合同簽訂時(shí)尚未確定或者不可預(yù)見的所需材料、設(shè)備、服務(wù)的采購，施工中可能發(fā)生的工程變更、合同約定調(diào)整因素出現(xiàn)時(shí)的工程價(jià)款調(diào)整以及發(fā)生的索賠、現(xiàn)場簽證確認(rèn)等的費(fèi)用。
5、不同的合同價(jià)格形式，發(fā)包人和承包商之間的風(fēng)險(xiǎn)分配是不同的，主要體現(xiàn)在工作內(nèi)容風(fēng)險(xiǎn)、工程量風(fēng)險(xiǎn)、單價(jià)風(fēng)險(xiǎn)等在發(fā)包人和承包人之間的分配。
4
工程款支付
風(fēng)險(xiǎn)指數(shù)：高
常見表現(xiàn)形式:
1、方式：節(jié)點(diǎn)形象進(jìn)度，按比例；工程量，按比例。
2、按照節(jié)點(diǎn)付款的約定，承發(fā)包雙方會(huì)根據(jù)合同特點(diǎn)加以約定。律師審查的是綜合工程進(jìn)度和款項(xiàng)支付的配套，前期墊資比例墊資壓力、工程過程中的資金投入的持續(xù)和科學(xué)等。
5
工期
風(fēng)險(xiǎn)指數(shù)：高
常見表現(xiàn)形式:工期一般與建設(shè)方的整體規(guī)劃密切相關(guān)，牽一發(fā)而動(dòng)全身，所以為了督促施工方在約定的時(shí)間內(nèi)完成工程建設(shè)，一般會(huì)約定較重的違約責(zé)任，所以明確開工日期、實(shí)際開工日期、計(jì)劃竣工日期、實(shí)際竣工日期、工期延誤、工期順延、工期索賠、總工期等內(nèi)容尤其重要。應(yīng)注意的問題：
1、合同約定開工日期、開工報(bào)告載明開工日期、施工許可證上載明的開工日期均不相同的情況下，應(yīng)以監(jiān)理單位確認(rèn)的開工報(bào)告中載明日期作為開工日期。
2、注意工期總?cè)諝v天數(shù)與根據(jù)前述計(jì)劃開竣工日期計(jì)算的工期天數(shù)不一致的，以工期總?cè)諝v天數(shù)為準(zhǔn)，且這里的天數(shù)為日歷天數(shù)（包括法定節(jié)假日），實(shí)踐中真正的施工時(shí)間并不包括春節(jié)等節(jié)假日，所以承包人須注意節(jié)假日時(shí)間的長短，以免工期過短。
3、建設(shè)單位要求施工工期小于定額工期時(shí)，必須在招標(biāo)文件中明示增加費(fèi)用，壓縮的工期天數(shù)不得超過定額工期的30%。超過30%的，視為任意壓縮合理工期，依照《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》處理。
4、雙方應(yīng)明確約定工期延誤、工期順延的情形，詳細(xì)約定進(jìn)行工期索賠的程序。在違約責(zé)任中明確雙方關(guān)于工期的權(quán)利和義務(wù)，以此在發(fā)生工期方面的事實(shí)時(shí)，可以有所依據(jù)的維護(hù)自己的應(yīng)得利益。
6
工程質(zhì)量
風(fēng)險(xiǎn)指數(shù)：高
常見表現(xiàn)形式:
1、工程質(zhì)量必須達(dá)到國家標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定的合格標(biāo)準(zhǔn)，雙方也可以做出其他約定，如取得“魯班杯”“錢江杯”等。
2、該約定對雙方均具有約束力，所以，在簽訂合同時(shí)應(yīng)充分考慮到工程的實(shí)際情況，以及承發(fā)包雙方的真實(shí)意愿，進(jìn)行填寫，一般可以考慮填寫為“合格，力爭取得XX獎(jiǎng)”。如果約定取得XX獎(jiǎng)，一旦承包人無法取得，則應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任。
7
竣工驗(yàn)收
風(fēng)險(xiǎn)指數(shù)：高
常見表現(xiàn)形式:
1、竣工驗(yàn)收是否合格直接關(guān)系到承包人是否能夠獲得工程價(jià)款，竣工驗(yàn)收是全面檢驗(yàn)工程建設(shè)是否符合設(shè)計(jì)要求和施工質(zhì)量的重要環(huán)節(jié)，根據(jù)《建筑法》第61條規(guī)定，交付竣工驗(yàn)收的建筑工程，必須符合規(guī)定的建筑工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，有完整的工程技術(shù)經(jīng)濟(jì)資料和經(jīng)簽署的工程保修書，并具備國家規(guī)定的其他竣工條件。建筑工程竣工經(jīng)驗(yàn)收合格后，方可交付使用；未經(jīng)驗(yàn)收或者驗(yàn)收不合格的，不得交付使用。
2、竣工驗(yàn)收的條件、程序是竣工驗(yàn)收的具體操作方法，應(yīng)注意在專用條款或補(bǔ)充協(xié)議中明確約定竣工驗(yàn)收的程序，以免雙方不提交驗(yàn)收報(bào)告或者拒絕竣工驗(yàn)收時(shí)產(chǎn)生爭議。
3、竣工日期、工程的移交和接收與工期直接相關(guān)，最終反映為是否產(chǎn)生工期索賠，應(yīng)注意當(dāng)雙方對竣工日期發(fā)生爭議時(shí)，法律確定竣工日期的標(biāo)準(zhǔn)：首先，建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格的，以竣工驗(yàn)收合格之日為竣工日期；其次，承包人已經(jīng)提交竣工驗(yàn)收報(bào)告，發(fā)包人拖延驗(yàn)收的，以承包人提交竣工驗(yàn)收報(bào)告之日為竣工日期；最后，建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗(yàn)收，發(fā)包人擅自使用的，以轉(zhuǎn)移占有建設(shè)工程之日為竣工日期。
8
爭議解決
風(fēng)險(xiǎn)指數(shù)：低
常見表現(xiàn)形式:
建設(shè)工程施工合同糾紛案件按照不動(dòng)產(chǎn)專屬管轄確定受訴法院，即建設(shè)工程施工合同糾紛由建設(shè)工程所在地人民法院管轄，從而排除了協(xié)議管轄。 但是仲裁的管轄約定依然有效。
9
違約責(zé)任
風(fēng)險(xiǎn)指數(shù)：低
常見表現(xiàn)形式:
1、履約保證金(或保函)的具體內(nèi)涵加以明確：何種情況下扣除、保函生效失效時(shí)間、保證金退還的時(shí)間及利息約定。
2、對于工期拖延的罰則：扣保證金、違約金及抵工程款、總價(jià)款的違約金。
3、對于逾期支付工程款的罰則：發(fā)包人不能按時(shí)支付工程款的，自逾期之日起按照中國人民銀行規(guī)定的貸款利率承擔(dān)遲延履行期間的利息。違約金：可與延期同比例的約定。
4、對于優(yōu)先受償權(quán)的約定。
5、對于工程及資料交付的約定：發(fā)包人與承包人工程結(jié)算發(fā)生的任何異議，應(yīng)當(dāng)通過仲裁或者訴訟解決，但是無論是否發(fā)生或者爭議責(zé)任如何，都不能成為承包人行使工程移交、工程驗(yàn)收、配合工程備案以及移交工程資料的抗辯理由。上述爭議被確認(rèn)屬于發(fā)包人過錯(cuò)的，發(fā)包人承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任(留置權(quán))。
6、對于質(zhì)量爭議的約定：質(zhì)量問題認(rèn)定的中間機(jī)構(gòu)設(shè)置和認(rèn)定。證明責(zé)任的承擔(dān)和程序�？杉s定第三方：區(qū)所在地的質(zhì)量部門。
7、對于質(zhì)保金的約定：質(zhì)保期的長短，質(zhì)保金返還的方式和利息支付問題。
8、對于安全文明施工過程中的責(zé)任承擔(dān)和處罰方式的約定。
9、關(guān)于工程違法轉(zhuǎn)分包、掛靠的約定：主要是罰則。工程不允許轉(zhuǎn)包或者違法分包，發(fā)包人發(fā)現(xiàn)承包人違反本條規(guī)定轉(zhuǎn)包或者違法分包的，有權(quán)立即解除合同。承包人除比照本協(xié)議質(zhì)量、工期相應(yīng)處罰條款承擔(dān)全部責(zé)任外，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)工程總標(biāo)價(jià)10%的違約金。造成發(fā)包人損失的，承包人還應(yīng)承擔(dān)由于解除合同迫使發(fā)包人重新招標(biāo)引起的房屋銷售信譽(yù)受損帶來的直接、間接經(jīng)濟(jì)、名譽(yù)賠償責(zé)任。但本協(xié)議約定發(fā)包人分包的除外。
10、對于工程保修責(zé)任的認(rèn)定：承包方不保修情況下的處理和費(fèi)用承擔(dān)。
10
人員權(quán)限配置
風(fēng)險(xiǎn)指數(shù)：低
常見表現(xiàn)形式:
對于可能引起工期順延、工程質(zhì)量、合同效力等重大變更的工程師指令，可以約定需要經(jīng)過發(fā)包人或承包人認(rèn)可后生效。
1.明確工程師授權(quán)范圍；
2.對于超越工程師授權(quán)范圍的，由發(fā)包方確認(rèn)。
11
工程順延
風(fēng)險(xiǎn)指數(shù)：低
常見表現(xiàn)形式:
1.工期順延的原因，除規(guī)定不可抗力外，對于因工程內(nèi)容變更、工期增加、設(shè)計(jì)變更、工程款支付、政府指令（停水停電）、地下物等因素造成的工期順延，約定標(biāo)準(zhǔn)作為認(rèn)定是否構(gòu)成工期順延的依據(jù)；
2.工期順延的程序性約定：承包方在一定時(shí)間內(nèi)，書面報(bào)發(fā)包方認(rèn)可、監(jiān)理認(rèn)可�？梢栽黾�“視為”條款。（視為條款：發(fā)包方在約定期限內(nèi)不予答復(fù)的，視為認(rèn)可。）
12
工程變更
風(fēng)險(xiǎn)指數(shù)：低
常見表現(xiàn)形式:
未經(jīng)過規(guī)劃的批準(zhǔn)、設(shè)計(jì)的批準(zhǔn)的規(guī)劃設(shè)計(jì)變更；承包方原則不作變更；但實(shí)務(wù)上需做變更。
確認(rèn)流程：由于工程變更使得工程量或工作內(nèi)容增減的，變更發(fā)生后 日內(nèi)，承包人須向工程師提交書面報(bào)告，工程師審批通過書面報(bào)告后報(bào)發(fā)包人核準(zhǔn)，書面報(bào)告經(jīng)發(fā)包人確認(rèn)并加蓋公章后，方可作為調(diào)整合同價(jià)款的有效簽證,在工程結(jié)算時(shí)支付。
承包人逾期不報(bào)，視為不涉及工程造價(jià)增加。設(shè)計(jì)變更必須提供由發(fā)包人發(fā)出的或發(fā)包人委托設(shè)計(jì)單位經(jīng)發(fā)包人審批后發(fā)出的工程變更通知書，否則不視為設(shè)計(jì)變更。施工期間變更調(diào)整單項(xiàng) 元以內(nèi)不予計(jì)取， 元以上單項(xiàng)的變更于竣工決算時(shí)調(diào)整。
