監(jiān)理合同管理考試指南：合同法律制度

第二章 合同法律制度

　　了解部分：
　　一、合同的類別
　　從不同的角度可以對合同作不同的分類。
　　(一)《合同法》的基本分類
　　《合同法》分則部分將合同分為15類：買賣合同；供用電、水、氣、熱力合同；贈(zèng)與合同；借款合同；租賃合同；融資租賃合同；承攬合同；建設(shè)工程合同；運(yùn)輸合同；技術(shù)合同；保管合同；倉儲合同；委托合同；行紀(jì)合同；居間合同。
　　(二)其他分類
　　1．計(jì)劃與非計(jì)劃合同
　　2．雙務(wù)合同與單務(wù)合同
　　3．諾成合同與實(shí)踐合同
　　5．有償合同與無償合同
　�。ㄈ�）合同的形式
　　合同的形式可以分為書面形式、口頭形式和其他形式。其他形式是包括公證、審批、登記等形式。
　　二、締約過失責(zé)任
　　締約過失責(zé)任既不同于違約責(zé)任，也有別于侵權(quán)責(zé)任，是一種獨(dú)立的責(zé)任（屬于先合同義務(wù)）。
　　(一)締約過失責(zé)任的構(gòu)成 【因未錯(cuò)失】
　　1．締約一方受有損失
　　2．締約當(dāng)事人有過錯(cuò)
　　3．合同尚未成立
　　4．締約當(dāng)事人的過錯(cuò)行為與該損失之間有因果關(guān)系
　　(二)承擔(dān)締約過失的情形
　　1．假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商
　　2．故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或提供虛假情況
　　3．有其他違背誠實(shí)信用原則的行為
　　4．違反締約中的保密義務(wù)
監(jiān)理熟悉部分：
　　三、無效合同與可變更、可撤銷合同
　　(一) 合同中的免責(zé)條款無效
　　(1)造成對方人身傷害的；
　　(2)因故意或者重大過失造成對方財(cái)產(chǎn)損失的。
　　(二)無效合同的確認(rèn)
　　無效合同的確認(rèn)權(quán)歸人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)，合同當(dāng)事人或其他任何機(jī)構(gòu)均無權(quán)認(rèn)定合同無效。
　　(三)無效合同的法律后果
　　1．返還財(cái)產(chǎn)
　　2．賠償損失（按過錯(cuò)的大小賠償損失）
　　3．追繳財(cái)產(chǎn)，收歸國有
　　(四)可變更或可撤銷合同的概念和種類
　　可變更或可撤銷的合同不同于無效合同：
　�、� 當(dāng)事人提出請求是合同被變更、撤銷的前提，人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)不得主動(dòng)變更或者撤銷合同。
　�、� 當(dāng)事人如果只要求變更，人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)不得撤銷其合同。
　　有下列情形之一的，當(dāng)事人一方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷其合同：
　　1．因重大誤解而訂立的合同；
　　2．在訂立合同時(shí)顯失公平的合同；
　　3．以欺詐、脅迫等手段或者乘人之危，使對方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同。
　　(五)合同撤銷權(quán)的消滅
　　法律對撤銷權(quán)的行使有一定的限制。有下列情形之一的，撤銷權(quán)消滅：
　　(1)具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起1年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)；
　　(2)具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權(quán)。
　　(七)合同被撤銷后的法律后果
　　合同被撤銷后的法律后果與合同無效的法律后果相同，也是返還財(cái)產(chǎn)，賠償損失，追繳財(cái)產(chǎn)、收歸國有三種�！�

　　四、效力待定的合同
　�。ㄒ唬┬ЯΥ�定的合同
　　合同成立后，其是否生效暫時(shí)不能確定，生效與否取決于合同成立后的后續(xù)行為。
　　1、限制民事行為能力人訂立的合同
　　2、無代理權(quán)人訂立的合同
　　3、無處分權(quán)人處分他人財(cái)產(chǎn)訂立的合同
　�。ǘ�）表見代理人訂立的合同
　　“表見代理”是善意相對人通過被代理人的行為足以相信無權(quán)代理人具有代理權(quán)的代理。
　　2、表見代理的條件
　�。�1）表見代理是無權(quán)代理
　　（2）客觀上存在讓相對人相信行為人具備代理權(quán)的理由
　�。�3）相對人善意且無過失
　　3、法律后果
　　表見代理的代理行為有效，其后果由被代理人承擔(dān)。
　�。ㄈ�）法定代表人、負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同
　　《合同法》規(guī)定：“法人或其他組織的法定代表人、負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同，除相對人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效。”
　　五、合同的轉(zhuǎn)讓
　　(一)債權(quán)轉(zhuǎn)讓與債務(wù)人向第三方履行債務(wù) 有本質(zhì)區(qū)別
　　(二)債務(wù)承擔(dān)
　　(三)權(quán)利和義務(wù)同時(shí)轉(zhuǎn)讓
　　六、合同履行的債權(quán)債務(wù)轉(zhuǎn)移（代為履行） 不改變當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系
　　1．債務(wù)人向第三人履行債務(wù)
　　(2)在合同履行期限內(nèi)，第三人可以向債務(wù)人請求履行，債務(wù)人不得拒絕；
　　(3)對第三人履行債務(wù)原則上不能增加履行的難度和履行費(fèi)用，否則增加費(fèi)用部分應(yīng)由合同當(dāng)事人的債權(quán)人給予補(bǔ)償；
　　(4)債務(wù)人未向第三人履行債務(wù)或履行債務(wù)不符合約定，應(yīng)向合同當(dāng)事人的債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任，即仍由合同當(dāng)事人依據(jù)合同追究對方的違約責(zé)任，第三人沒有此項(xiàng)權(quán)利，他只能將違約的事實(shí)和證據(jù)提交給合同的債權(quán)人。
　　2．由第三人向債權(quán)人履行債務(wù)
　　(2)在合同履行期限內(nèi)，債權(quán)人可以要求第三人履行債務(wù)，但不能強(qiáng)迫第三人履行債務(wù)；
　　(3)第三人不履行債務(wù)或履行債務(wù)不符合約定，仍由合同當(dāng)事人的債務(wù)方承擔(dān)違約責(zé)任，即債權(quán)人不能直接追究第三人的違約責(zé)任。
　　七、合同的終止
　　按照《合同法》的規(guī)定，有下列情形之一的，合同的權(quán)利義務(wù)終止：①債務(wù)已經(jīng)按照約定履行；，②合同解除；③債務(wù)相互抵銷；④債務(wù)人依法將標(biāo)的物提存；⑤債權(quán)人免除債務(wù)；⑥債權(quán)債務(wù)同歸于一人；⑦法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定終止的其他情形。
　　八、合同履行
　　(一)合同履行的原則
　　1．全面履行的原則
　　合同沒有明確約定的，按照以下方式履行：
　�、賲f(xié)議補(bǔ)充
　�、诓荒苓_(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。
　�、酆贤瑑�(nèi)容不明確，又不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議時(shí)的法律適用下列規(guī)定：
　　(2)價(jià)款或報(bào)酬不明的，按訂立合同時(shí)履行地的市場價(jià)格履行；
　　(3)履行地點(diǎn)不明確的，給付貨幣的，在接收貨幣一方所在地履行；交付不動(dòng)產(chǎn)的，在不動(dòng)產(chǎn)所在地履行；其他標(biāo)的在履行義務(wù)一方所在地履行。
　　2．誠實(shí)信用原則
　　(二)合同履行中的抗辯權(quán)
　　1．同時(shí)履行抗辯權(quán)
　　所謂對價(jià)給付是指一方履行的義務(wù)和對方履行的義務(wù)之間具有互為條件、互為牽連的關(guān)系并且在價(jià)格上基本相等。 大部分都是同時(shí)履行抗辯權(quán)！
　　2．后履行抗辯權(quán)
　　(2)合同中約定了履行的順序；
　　(4)應(yīng)當(dāng)先履行的對價(jià)給付是可能履行的義務(wù)。
　　3．先履行抗辯權(quán)
　　先履行抗辯權(quán)，又稱不安抗辯權(quán)，是指合同中約定了履行的順序，合同成立后發(fā)生了應(yīng)當(dāng)后履行合同一方財(cái)務(wù)狀況惡化的情況，應(yīng)當(dāng)先履行合同一方在對方未履行或者提供擔(dān)保前有權(quán)拒絕先為履行。
　　應(yīng)當(dāng)先履行合同的一方有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行：
　　(1)經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化；
　　(2)轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)的；
　　(3)喪失商業(yè)信譽(yù)；
　　(4)有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。
　　（三）合同不當(dāng)履行
　　1、代位權(quán)
　　債務(wù)人怠于行使到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害。
　　2、撤銷權(quán)
　　債務(wù)人放棄到期債權(quán)，或者無償轉(zhuǎn)讓財(cái)務(wù)，對債權(quán)人造成損害的；
　　債務(wù)人以明顯不合理低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)務(wù)，且受讓人知情時(shí)。
　　知道1年內(nèi)，不知5年內(nèi)，撤銷權(quán)消失。
　　九、仲裁
　　1、仲裁的原則 自愿、公平合理、依法獨(dú)立進(jìn)行、一裁終局
　　2、仲裁協(xié)議
　�。�1）仲裁協(xié)議的內(nèi)容
　　1）請求仲裁的意思表示
　　2）仲裁事項(xiàng)
　　3）選定的仲裁委員會
　　（2）仲裁協(xié)議的作用
　　1）合同當(dāng)事人均受仲裁協(xié)議的約束；
　　2）是仲裁機(jī)構(gòu)對糾紛進(jìn)行仲裁的先決條件；
　　3）排除了法院對糾紛的管轄權(quán)；
　　4）仲裁機(jī)構(gòu)應(yīng)按仲裁協(xié)議進(jìn)行仲裁。
　　3、裁決
　　裁決應(yīng)當(dāng)按照多數(shù)仲裁員的意見作出，少數(shù)仲裁員的不同意見可以記入筆錄。仲裁庭不能形成多數(shù)意見時(shí)，裁決應(yīng)當(dāng)按照首席仲裁員的意見作出。
　　仲裁庭裁決糾紛時(shí)，其中一部分事實(shí)已經(jīng)清楚，可以就該部分先行裁決。
　　裁決書自作出之日起發(fā)生法律效力。
　　4、申請撤銷裁決
　　當(dāng)事人提出證據(jù)證明裁決有下列情形之一的，可以向仲裁委員會所在地的中級人民法院申請撤銷裁決：
　　無協(xié)、無權(quán)、假證、錯(cuò)程、隱瞞、受賄。
　　5、執(zhí)行
　　一方當(dāng)事人不履行仲裁裁決時(shí)，另一方當(dāng)事人可以依照《民事訴訟法》的有關(guān)規(guī)定向人民法院申請執(zhí)行�！　�