建筑施工合同是指一方依約定完成建設(shè)工程,另一方按約定驗收工程并支付酬金的合同。前者稱承包人,后者稱為發(fā)包人。建設(shè)工程合同包括工程勘察、設(shè)計、施工合同,屬于承攬合同的特殊類型,因此,法律對建設(shè)工程合同沒有特別規(guī)定的,適用法律對承攬合同的相關(guān)規(guī)定。
建設(shè)工程合同作為承攬合同的特殊類型,除具有承攬合同的一般法律屬性外,還具有以下特點:
建設(shè)工程合同中完成的工作構(gòu)成不動產(chǎn),通常要涉及對土地的利用強制性規(guī)范的限制,當事人不得違反規(guī)定自行約定,而且施工的承包人必須是經(jīng)國家認可的具有一定建設(shè)資質(zhì)的法人;
建設(shè)工程合同屬要式合同,應(yīng)當以書面方式訂立。
建設(shè)工程合同的訂立和主要條款
1.勘察、設(shè)計合同的訂立
勘察、設(shè)計包括初步設(shè)計和施工設(shè)計?辈椤⒃O(shè)計單位接到發(fā)包人的要約和計劃任務(wù)書、建設(shè)地址報告后,經(jīng)雙方協(xié)商一致而成立,通常在書面合同經(jīng)當事人簽字或蓋章后生效。勘察、設(shè)計如由一單位完成,可簽訂一個勘察設(shè)計合同;若由兩個不同單位承擔,則應(yīng)分別訂立合同。建設(shè)工程的設(shè)計由幾個設(shè)計單位共同進行時,建設(shè)單位可與主體工程設(shè)計人簽訂總承包合同,由總承包人與分承包人簽訂分包合同。總承包人對全部工程設(shè)計向發(fā)包人負責,分包人就其承包的部分對總承包人負責并對發(fā)包人承擔連帶責任。
2.施工、安裝工程承包合同的訂立
發(fā)包人和承包人根據(jù)已獲批準的初步設(shè)計、技術(shù)設(shè)計、施工圖和總概算等文件,就合同的內(nèi)容協(xié)商一致時,即可成立建筑施工和安裝工程承包合同。發(fā)包人可以將全部施工安裝工程發(fā)包給一個單位總承包,也可以發(fā)包給幾個單位分別承包。一個承包人總承包的,可以將承包的工程,部分分包給其他分包人,簽訂分包合同,總承包人對發(fā)包人負責,分包人對總承包人負責并與總承包人對發(fā)包人負連帶責任。
3.分承包的禁止
根據(jù)建設(shè)工程的性質(zhì),對于應(yīng)當由一個施工人完成的工程,總承包人不得將工程肢解發(fā)包給若干個分承包人;總承包人經(jīng)發(fā)包人許可,可將承包的部分工作交由第三人完成,但不得將全部工程交由第三人完成。如果違反上述法律規(guī)定,可以準用承攬合同的有關(guān)規(guī)定,發(fā)包人有合同解除權(quán)。
4.建設(shè)工程合同的主要條款
根據(jù)合同法第274條規(guī)定,勘察、設(shè)計合同的主要條款包括提交有關(guān)基礎(chǔ)資料和文件(包括概算)的期限、質(zhì)量要求、費用以及其他協(xié)作條件等條款。
根據(jù)合同法第275條規(guī)定,施工合同的主要條款包括工程范圍、建設(shè)工期、中間交工工程的開工和竣工時間、工程質(zhì)量、工程造價、技術(shù)資料交付時間、材料和設(shè)備供應(yīng)責任、撥款和結(jié)算、竣工驗收、質(zhì)量保修范圍和質(zhì)量保證期、雙方相互協(xié)作等條款。
建設(shè)工程合同當事人的權(quán)利和義務(wù)
1.發(fā)包人的主要義務(wù)
發(fā)包方為按期施工做好必要的準備工作,發(fā)包人除按規(guī)定向?qū)Ψ浇桓妒┕D和有關(guān)施工的技術(shù)資料外。要做好土地征用、房屋拆遷{障礙物拆除和領(lǐng)取建筑許可證等工作。按雙方商定的分工,按時按質(zhì)按量供應(yīng)建筑材料和設(shè)備。 及時進行單項工作和全部工程的驗收工作。
2.承包人的主要義務(wù)
按雙方商定的分工,做好建筑材料、設(shè)備和構(gòu)件的采購、供應(yīng)和保管工作。嚴格按照施工圖,紙和操作規(guī)程進行施工,保證工程質(zhì)量。接受對方對工程進度、工程質(zhì)量的監(jiān)督。按期完成建設(shè)工程,提出竣工驗收資料及竣工圖,及時向?qū)Ψ浇桓丁?依據(jù)合同在一定期限內(nèi)負責保修。地點的一方稱為承運人,支付票款或運輸費用的一方為旅客、托運人或者收貨人。運輸合同分為客運合同、貨運合同和多式聯(lián)運合同。
建設(shè)工程合同簽訂的方式
建設(shè)工程合同簽訂的方式有兩種:一是協(xié)商方式即由雙方當事人通過協(xié)商簽訂建設(shè)合同,二是通過招標投標的方式。招標投標是國際經(jīng)濟交往和國際貿(mào)易中普遍采用的一種交易方式,近年來在我國國內(nèi)經(jīng)濟交往中尤其是在各種工程建筑項目中逐漸采用,這主要是因為它具有科學(xué)性、效益性、公平性和安全性等優(yōu)點,它是商品經(jīng)濟高度發(fā)達的產(chǎn)物,是市場經(jīng)濟的一種競爭機制。
在簽訂建設(shè)工程勘察、設(shè)計合同中的陷阱與防范
1、在發(fā)包人和承包人條款方面
陷阱:承包人不具備與工程相應(yīng)資質(zhì)和法人資格,填寫時,真正承包人將自己的上級單位且獨具法人資格的單位填為承包人,往往工程質(zhì)量保證不了。
防范:核對清楚承包人,且審查承包人的工程建設(shè)資格和等級。
2、在委托書方面
陷阱:不填寫委托書,或委托事項填寫不全、不清。
防范:全面、正確、詳細填寫委托書
3、在委托人義務(wù)條款方面
陷阱:委托人的義務(wù)填寫不細、不具體、不全面,致使工程責任不好判定。
防范:委托人的義務(wù),一定要填細、填全。
4、在承包人義務(wù)條款方面
陷阱:承包人的義務(wù)籠統(tǒng),不細化,出現(xiàn)糾紛后,不宜追究承包人的責任。
防范:填寫承包人的義務(wù)越細越好,每個環(huán)節(jié)和要求都要寫清楚。
5、在糾紛解決方式條款方面
陷阱:當事人各自選擇有利于己方的糾紛解決方式和地域管轄。
防范:協(xié)定公平的解決糾紛的方式和地域管轄。
6、 在合同簽字蓋章方面
陷阱:合同最后只簽字不蓋章。
防范:一定要在合同書上簽字蓋章,并按要求公證。
7、在規(guī)定違約責任方面
陷阱:承包人盡力減少違約責任事項,或盡量減弱違約責任程度,或減少違約責任額。
防范:發(fā)包人一定要將承包人不履行義務(wù)的責任寫全面、寫明確、寫具體。
8、在增補條款方面
陷阱:只寫“經(jīng)雙方協(xié)商一致,增加補充下列項條款”而沒有增補以“空白”記入。在合同條款籠統(tǒng)的情況下,承包人不增補工程事項。
防范:發(fā)包人應(yīng)將承包人完成工程的要求及各種細節(jié)補齊,防止條款籠統(tǒng),而使工程質(zhì)量等出現(xiàn)問題不宜追究。
在簽訂建筑安裝工程承包合同中的陷阱及防范
1.在發(fā)包人、承包人條款方面
陷阱:承包人不具備與工程相應(yīng)資質(zhì)和法人資格,填寫時,真正承包人將自己的上級單位且獨具法人資格的單位填為承包人,往往工程質(zhì)量保證不了。
防范:核對清楚承包人,且審查承包人的工程建設(shè)資格和等級。
2.在質(zhì)量條款方面
陷阱:質(zhì)量條款籠統(tǒng),不細化,出現(xiàn)糾紛后,不宜追究承包人的責任。
防范:質(zhì)量條款越細越好,每個環(huán)節(jié)和要求都要寫清楚。
3.簽訂違約責任條款方面
陷阱:承包人盡力減少違約責任事項,或盡量減弱違約責任程度,或減少違約責任額。
防范:發(fā)包人一定要將承包人不履行義務(wù)的責任寫全面、寫明確、寫具體。
4.在糾紛解決方式條款方面
陷阱:選擇有利于己方的糾紛解決方式和地域管轄。
防范:協(xié)定公平的解決糾紛的方式和地域管轄。
5.在簽字蓋章方面
陷阱:只簽字不蓋章。
防范:一定要在合同書上簽字、蓋章,并按要求公證。