我國經(jīng)濟(jì)體制改革的目標(biāo)是建立社會主義市場經(jīng)濟(jì),在建立社會主義市場經(jīng)濟(jì)體制中,完善國民經(jīng)濟(jì)支柱產(chǎn)業(yè)之一的建筑業(yè)的市場體制是一項重要任務(wù)。培育和發(fā)展建筑市場,是一項綜合的系統(tǒng)工程,雖然建設(shè)工程合同管理只是其中一項子工程。但是,建設(shè)工程合同管理是建筑業(yè)科學(xué)管理的重要組成部分和特定的法律形式。它貫穿于建筑市場交易活動全過程,眾多的建設(shè)工程合同的全面履行,是建立一個完善健康的建筑市場的基本條件和法定保護(hù)措施。因此,加強(qiáng)建設(shè)工程合同管理,全面提高建設(shè)工程管理水平,必將在建立統(tǒng)一的、開放的、現(xiàn)代化的、機(jī)制健全的社會主義建筑市場經(jīng)濟(jì)體制中,發(fā)揮重要作用。
建設(shè)工程合同是承包人進(jìn)行工程建設(shè),發(fā)包人支付價款的合同。建設(shè)工程合同包括工程勘察、設(shè)計、監(jiān)理、施工等合同。建設(shè)工程合同具有合同主體嚴(yán)格性、合同標(biāo)的特殊性、合同履行長期性、計劃和程序的嚴(yán)格性等特點(diǎn)。建設(shè)工程合同管理,是對工程建設(shè)項目有關(guān)的各類合同,從條件的擬定、協(xié)商、簽署、履行情況的檢查和分析等環(huán)節(jié)進(jìn)行的科學(xué)管理工作。
建設(shè)工程合同的訂立,確立了當(dāng)事人對工程項目的管理責(zé)任和經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系,也是雙方實(shí)施工程管理,享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的法律依據(jù)。合同雙方簽訂建設(shè)工程合同時,應(yīng)當(dāng)充分重視工程建設(shè)項目的招標(biāo)文件、投標(biāo)書的實(shí)質(zhì)性內(nèi)容,對合同的性質(zhì)、工程的范圍、內(nèi)容、工期、付款和結(jié)算方式、工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)和驗(yàn)收、安全生產(chǎn)、工程保修、獎罰條款、雙方的責(zé)任等條款進(jìn)行認(rèn)真研究、力求條款完善,用詞嚴(yán)密、內(nèi)容合法、程序合法、權(quán)利和義務(wù)明確。
1.加強(qiáng)建設(shè)工程合同管理應(yīng)做好以下工作
1.1加強(qiáng)建筑市場的法制建設(shè)。建立健全建筑市場法規(guī)體系,是保障建筑市場的繁榮和建筑業(yè)發(fā)展的基石。貫徹落實(shí)《合同法》、《建筑法》、《招標(biāo)投標(biāo)法》、《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》等有關(guān)法律、行政法規(guī),推行建設(shè)工程合同示范文本,強(qiáng)化建設(shè)項目參與者的合同法律意識,才能保證建設(shè)工程合同訂立的合法性、全面性、準(zhǔn)確性和完整性。
1.2完善建設(shè)工程合同中質(zhì)量控制、進(jìn)度控制、投資控制的條款
1.2.1合同管理中的質(zhì)量控制。在合同條款中明確質(zhì)量保證措施,嚴(yán)格約束承包人按照圖紙和技術(shù)規(guī)范進(jìn)行工作,防止事故發(fā)生,依據(jù)合同條款的有關(guān)規(guī)定對工程質(zhì)量進(jìn)行監(jiān)督與控制。
1.2.2合同管理中的進(jìn)度控制。發(fā)包人收到承包人提交的工程進(jìn)度計劃后,要對進(jìn)度計劃進(jìn)行認(rèn)真的審核,檢查承包人所制定的進(jìn)度計劃是否合理可行,是否滿足工程建設(shè)項目的合同工期。
1.2.3合同管理中的投資控制。發(fā)包人作為工程費(fèi)用的管理者,處于工程計劃與實(shí)際支付的關(guān)鍵位置,必須對工程量進(jìn)行準(zhǔn)確計量,對工程費(fèi)用進(jìn)行合理計算,并按合同規(guī)定及時支付工程款。
1.3對建設(shè)工程合同進(jìn)行動態(tài)全過程管理
1.3.1合同訂立前的管理。由于建設(shè)工程具有項目規(guī)模大、工期長、資源配置復(fù)雜、涉及法律法規(guī)眾多、程序要求嚴(yán)格、各環(huán)節(jié)連續(xù)性強(qiáng)等特點(diǎn),為保證合同的有效和全面履行,必須采取謹(jǐn)慎、嚴(yán)肅、認(rèn)真的態(tài)度,做好簽訂前的準(zhǔn)備工作。如:做好市場預(yù)測、招標(biāo)組織、熟悉相關(guān)法律法規(guī)等。
1.3.2合同訂立時的管理。合同訂立階段,意味著當(dāng)事人雙方經(jīng)過招標(biāo)或直接發(fā)包,協(xié)商一致,建立起建設(shè)工程合同法律關(guān)系。訂立合同是一種法律行為,當(dāng)事人雙方應(yīng)平等自愿擬定合同條款,使合同合法、公平、有效。
1.3.3合同履行中的管理。合同依法訂立后,當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格按照約定全面履行自己的義務(wù)。對有關(guān)合同約定不明的雙方應(yīng)友好協(xié)商進(jìn)行補(bǔ)充完善。
2.建設(shè)工程合同糾紛的解決
2.1建設(shè)工程合同糾紛的含義
建設(shè)工程合同糾紛,是指因合同的生效、解釋、履行、變更、終止等行為而引起的合同當(dāng)事人的所有爭議。建設(shè)工程合同糾紛的范圍廣泛,涵蓋了一項建設(shè)工程合同的從成立到終止的整個過程。具體說來,建設(shè)工程合同的糾紛有:合同的效力,即合同是否有效的爭議;合同文字語言理解不一致的爭議;合同是否已按約履行的爭議;合同違約責(zé)任應(yīng)當(dāng)由何方承擔(dān)及承擔(dān)多少的爭議;合同是否能單方解除的爭議等。合同當(dāng)事人簽訂合同之后,理想的狀態(tài)是當(dāng)事人各自分別按照合同規(guī)定的內(nèi)容全面完成應(yīng)履行之義務(wù),直至合同圓滿終止。但是,由于各種各樣的原因,既有合同當(dāng)事人主觀的原因,也有情勢變遷方面的客觀原因,使得建設(shè)工程合同在履行過程中極易產(chǎn)生糾紛。對于合同糾紛,有些當(dāng)事人能協(xié)商解決,有些卻無法協(xié)商,就可能會使一方當(dāng)事人訴諸仲裁或訴訟,一旦糾紛得不到解決,就會影響合同的正常履行,甚至擾亂社會經(jīng)濟(jì)秩序。因此,如何公平、合理、有效的解決糾紛對于保證工程建設(shè)項目的順利進(jìn)行,維護(hù)建筑市場秩序、保障建筑業(yè)健康發(fā)展、促進(jìn)社會和諧穩(wěn)定有著重要意義。
2.2建設(shè)工程合同糾紛的成因
2.2.1主觀方面的成因
建設(shè)工程合同是雙方當(dāng)事人協(xié)商一致的結(jié)果。既然雙方當(dāng)事人在自愿,平等的基礎(chǔ)上訂立了合同,那么,按合同履行義務(wù)應(yīng)當(dāng)是毫無疑問的。然而,合同簽訂后,一方當(dāng)事人可能會因?yàn)榉N種原因而主觀上不想履行或不想完全履行合同?梢姡饔^原因往往引起違約行為,再由違約行為導(dǎo)致糾紛的產(chǎn)生。純粹主觀上的原因是少見的,主觀上原因背后往往存在著客觀原因! 2.2.2客觀方面的成因
建設(shè)工程合同,從訂立到履行完畢,往往經(jīng)過一個較長的過程。在合同履行過程中,也會出現(xiàn)一些客觀上的原因,導(dǎo)致合同無法按約履行,由此引起糾紛。這種客觀方面的成因,不是合同當(dāng)事人主觀意志所導(dǎo)致的,是合同履行過程中的客觀條件變化而引起糾紛的原因。例如,在合同履行過程中發(fā)生了不可抗力,致使合同不能全部或部分履行。雙方當(dāng)事人對不可抗力的范圍,遭受不可抗力的一方是否采取了措施防止損失擴(kuò)大,不可抗力是否已導(dǎo)致合同不能履行等問題的看法上不一致,因此而起糾紛。再如,由于雙方當(dāng)事人在訂立合同時未考慮工程量清單遺漏項目的補(bǔ)充原則和方法,致使合同在履行過程中發(fā)現(xiàn)工程量清單中遺漏項目情況,協(xié)商不能達(dá)成一致時就會引起糾紛。一項合同糾紛,有時由單純的主觀原因或客觀原因而引起的,有時則既有主觀原因,又有客觀原因。合同糾紛,歸根到底是與雙方當(dāng)事人訂立合同的意圖相違背的,除非是一方當(dāng)事人有意欺騙對方當(dāng)事人,借糾紛而企圖獲利。合同在履行,甚至終止時發(fā)生糾紛是在所難免的,重要的是在發(fā)生糾紛之后如何能行之有效地去解決糾紛。
2.3建設(shè)工程合同糾紛的特點(diǎn)
2.3.1主體特定的特點(diǎn)
建設(shè)工程合同糾紛的主體特定,是指合同當(dāng)事人,主要是發(fā)生在訂立合同的雙方或多方當(dāng)事人之間。
2.3.2糾紛內(nèi)容的多樣化的特點(diǎn)
建設(shè)工程合同糾紛的內(nèi)容涉及到合同本身內(nèi)容的各個方面,糾紛內(nèi)容多種多樣,幾乎每一個與合同有關(guān)的方面都會引起糾紛,主要糾紛發(fā)生在質(zhì)量、進(jìn)度、造價這三大控制上。例如,合同當(dāng)事人對工程設(shè)計變更認(rèn)可的原則、程序、涉及工程造價的處理等約定不明就會所產(chǎn)生糾紛。
2.4屬于民事糾紛
簽訂建設(shè)工程合同的當(dāng)事人是平等主體法人或其他組織,合同行為是民事法律行為,因此,建設(shè)工程合同糾紛從本質(zhì)上說是一種民事糾紛,民事糾紛應(yīng)通過民事方式來解決,如協(xié)商、調(diào)解、仲裁或訴訟等。民事方式區(qū)別于行政方式和刑事方式,行政方式是通過行政手段來直接干預(yù)合同糾紛,這與合同法平等的理念是不符合的,刑事方式是國家通過刑事手段來解決合同糾紛,合同一旦需要通過刑事方式解決,就不能稱之為合同糾紛了,而是刑事案件,當(dāng)前,利用合同進(jìn)行詐騙的情況很多,對于此類情況,應(yīng)以詐騙案處理,而不是一般的建設(shè)工程合同糾紛。
2.5解決方式多樣化
2.5.1協(xié)商
糾紛發(fā)生時由建設(shè)工程合同當(dāng)事人在友好的基礎(chǔ)上,通過相互協(xié)商解決糾紛,這是最佳的方式。
2.5.2調(diào)解
建設(shè)工程合同當(dāng)事人如果不能協(xié)商一致,可以要求有關(guān)建設(shè)主管理部門、合同管理機(jī)構(gòu)、仲裁機(jī)構(gòu)、法庭等進(jìn)行調(diào)解。有關(guān)部門應(yīng)在平等的基礎(chǔ)上分清是非進(jìn)行調(diào)解,而不能進(jìn)行行政干預(yù)。
2.5.3仲裁
建設(shè)工程合同當(dāng)事人協(xié)商不成,不愿調(diào)解的,可根據(jù)合同中規(guī)定的仲裁條款或雙方在糾紛發(fā)生后達(dá)成的仲裁協(xié)議向仲裁機(jī)構(gòu)申請仲裁。建設(shè)工程合同通過仲裁解決糾紛的優(yōu)點(diǎn)在于仲裁庭可以包括建筑行業(yè)的知名專家,他們更了解建筑行業(yè)的各種慣例,能夠深入地了解糾紛的技術(shù)經(jīng)濟(jì)細(xì)節(jié)。仲裁解決糾紛的另外一個優(yōu)點(diǎn)是當(dāng)事人有機(jī)會選擇仲裁員,這有助于增強(qiáng)當(dāng)事人對仲裁的信心。仲裁的主要缺點(diǎn)是仲裁庭沒有法院那樣的強(qiáng)制力,財產(chǎn)保全或執(zhí)行等都要借助于法院才能實(shí)現(xiàn),另外如果仲裁員的選擇如果過于偏重專業(yè)技術(shù)則可能導(dǎo)致其法律知識不足,所作裁決偏離一般的法律習(xí)慣。此外,仲裁一般實(shí)行一裁終局制。如果因?yàn)楦鞣N原因在仲裁中失敗一般就沒有機(jī)會補(bǔ)救了,而法院大多實(shí)行上訴制度。要選擇仲裁解決合同糾紛,當(dāng)事人必須在合同中明確約定,并明確規(guī)定所選定的仲裁機(jī)構(gòu)。沒有約定或約定不明確,都不能要求仲裁。
2.5.4訴訟
如果建設(shè)工程合同中沒有訂立仲裁條款,事后也沒有達(dá)成仲裁協(xié)議,合同當(dāng)事人可以將合同糾紛起訴到法院,尋求司法解決。
對于建設(shè)工程合同糾紛的解決,最理想的解決合同糾紛的人是雙方當(dāng)事人。無論通過仲裁還是通過訴訟解決糾紛,都費(fèi)時、費(fèi)力、費(fèi)錢。當(dāng)事人即便勝訴,如果考慮到聘請律師的開銷、訴訟中的各種開銷,以及在行業(yè)上的不利影響等等,仍然得不償失。因此,即便是作出比較大的讓步,如果能通過和解解決糾紛,就不要走仲裁或訴訟這條路。