一、工程竣工結(jié)算中常出現(xiàn)的問題
建設(shè)工程竣工驗(yàn)收合格以后，一旦發(fā)生結(jié)算糾紛，矛盾的焦點(diǎn)總是集中在結(jié)算依據(jù)上。如果協(xié)商不成，總是承包人起訴至法院，要求法院按照結(jié)算文件上的工程價款，判令發(fā)包人承擔(dān)相應(yīng)的工程款支付責(zé)任。而發(fā)包人，要么抗辯自己從沒有收到承包人提交給法院的結(jié)算文件，要么抗辯這些結(jié)算材料只是承包人的單方意思，尚未經(jīng)過中介機(jī)構(gòu)的評估和鑒定，自己也沒有予以確認(rèn)。這樣一來，本來就已經(jīng)拖了很久的結(jié)算，很有可能再走司法鑒定程序。承包人的權(quán)益就會因?yàn)楹贤s定的不全而遭受侵害，同時也使法院的審判工作造成被動。
而且，在實(shí)踐當(dāng)中，發(fā)包人經(jīng)常利用這一矛盾，找出種種借口，故意拖延結(jié)算。這不僅損害了承包人的合法權(quán)益，也影響了社會經(jīng)濟(jì)秩序的穩(wěn)定。
二、法律關(guān)于送審的規(guī)定
（一）法律規(guī)定
《建設(shè)工程施工合同司法解釋》第二十條規(guī)定：“當(dāng)事人約定，發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件后，在約定期限內(nèi)不予答復(fù)，視為認(rèn)可竣工結(jié)算文件的，按照約定處理。承包人請求按照竣工結(jié)算文件結(jié)算工程價款的，應(yīng)予支持。”
（二）對該條的理解
1、以承包人的送審價認(rèn)定工程價款必須有合同約定。
本條是涉及逾期不結(jié)算工程價款的法律后果，它是因?yàn)槌霈F(xiàn)了發(fā)包人和承包人合同約定的情形，才導(dǎo)致承包人提交的結(jié)算文件作為工程價款結(jié)算的依據(jù)。這是建設(shè)工程施工合同中的合同責(zé)任，而非新增的法定責(zé)任。
2、合同約定了發(fā)包人在收到竣工結(jié)算文件后的答復(fù)期限。
合同當(dāng)事人在約定承包人在一定期限內(nèi)應(yīng)當(dāng)提交竣工結(jié)算文件的同時，也應(yīng)當(dāng)約定發(fā)包人須在一定的期限內(nèi)予以答復(fù)。期限的長短可以由當(dāng)事人自由約定，但鑒于建設(shè)工程結(jié)算的復(fù)雜性，答復(fù)的期限應(yīng)當(dāng)合理，最好是大于或者等于28天。
3、合同明確約定，如果發(fā)包人逾期不答復(fù)，則視為認(rèn)可結(jié)算文件中的工程價款。
這是雙方當(dāng)事人約定的核心所在，發(fā)包人在收到承包人提交的結(jié)算文件后，應(yīng)當(dāng)在約定的答復(fù)期限內(nèi)，予以答復(fù)。答復(fù)的內(nèi)容可以是依據(jù)合同的約定，對結(jié)算文件不予認(rèn)可；或者是對結(jié)算文件提出異議。答復(fù)的方式應(yīng)該符合民事訴訟證據(jù)的要求，一般最好以書面的方式作出。如果發(fā)包人在約定的答復(fù)期限內(nèi)，對承包人的結(jié)算文件置之不理，則產(chǎn)生合同約定的法律效果，即承包人得以向法院請求按送審價認(rèn)定工程價款。
4、承包人請求按照竣工結(jié)算文件結(jié)算工程價款的，法院支持應(yīng)支持其訴訟請求。
工程竣工驗(yàn)收合同后，承包人將結(jié)算文件提交發(fā)包人，而發(fā)包人卻沒有在約定的期限內(nèi)，予以答復(fù)。一旦合同雙方對工程結(jié)算價款發(fā)生爭議，訴至法院，則當(dāng)承包人請求按照竣工結(jié)算文件結(jié)算工程價款的，法院應(yīng)當(dāng)尊重合同當(dāng)事人的約定，支持承包人的訴訟請求。
三、示范文本的關(guān)于送審的約定
（一）通用條款的約定
第33.3條約定：“發(fā)包人收到竣工結(jié)算報告及計(jì)算資料后28天內(nèi)無正當(dāng)理由不支付工程竣工結(jié)算價款，從第29天起按承包人同期向銀行貸款利率支付拖欠工程價款的利息，并承擔(dān)違約責(zé)任。”
第33.4條約定：“發(fā)包人收到竣工結(jié)算報告及結(jié)算資料后28天內(nèi)不支付工程竣工結(jié)算價款，承包人可以催告發(fā)包人支付結(jié)算價款。發(fā)包人在收到竣工結(jié)算報告及結(jié)算資料后56天內(nèi)仍不支付的，承包人可以與發(fā)包人協(xié)議將該工程折價，也可以由承包人申請人民法院將該工程依法拍賣，承包人就該工程折價或者拍賣的價款優(yōu)先受償。”
（二）對通用條款的理解
1、合同約定了發(fā)包人在怠于履行義務(wù)28天、58天后的法律責(zé)任。
發(fā)包人無正當(dāng)理由在28天內(nèi)不支付工程結(jié)算價款的，承包人可以請求發(fā)包人支付利息，并承擔(dān)違約責(zé)任。此時，結(jié)算借款可能仍然沒有確定，但這并不妨礙承包人的請求權(quán)，具體計(jì)算應(yīng)該以最終結(jié)算價款為依據(jù)。經(jīng)催告，發(fā)包人56天內(nèi)仍不支付的，承包人得以就該工程的進(jìn)行折價或拍賣，并就其價款優(yōu)先受償；并且承包人的優(yōu)先受償權(quán)優(yōu)先于抵押權(quán)。
但是這種約定的責(zé)任，是有適用前提的。如果合同當(dāng)事人在專用條款中約定工程款的支付期限是工程結(jié)算后3個月，則承包人的上述權(quán)利就要受到限制。
2、合同沒有明確約定，發(fā)包人逾期答復(fù)，視為認(rèn)可結(jié)算文件。
《建設(shè)工程施工合同司法解釋》第二十條規(guī)定，合同中必須明確約定：發(fā)包人在約定期限內(nèi)不予答復(fù)，視為認(rèn)可竣工結(jié)算文件。但是在上述通用條款當(dāng)中，并沒有明確約定的默示條款，因此，上述條款不能當(dāng)然賦予承包人直接請求按照竣工結(jié)算文件結(jié)算工程價款的權(quán)利。
四、實(shí)務(wù)操作
（一）合同關(guān)于送審的約定應(yīng)當(dāng)明確
示范文本并沒有關(guān)于“視為認(rèn)可”的約定，因此，發(fā)包人和承包人應(yīng)該在專用條款中，對此進(jìn)行約定。當(dāng)然，在實(shí)踐當(dāng)中，建筑市場是發(fā)包人市場，相對于發(fā)包人，承包人明顯處于劣勢。而且，發(fā)包人的法律意識越來越強(qiáng)，而且懂得利用自己的強(qiáng)勢地位，結(jié)合法律，在最大范圍內(nèi)擴(kuò)大自己的權(quán)利，減輕義務(wù)。因此，承包人要想在專用條款中直接約定“視為認(rèn)可”的條款，這種可能性非常小，但也不是完全沒有可能。
《建筑工程施工發(fā)包與承包計(jì)價管理辦法》第十六條第一款第二項(xiàng)規(guī)定：（二）發(fā)包方應(yīng)當(dāng)在收到竣工結(jié)算文件后的約定期限內(nèi)予以答復(fù)。逾期未答復(fù)的，竣工結(jié)算文件視為已被認(rèn)可。第二款規(guī)定：發(fā)承包方在合同中對上述事項(xiàng)的期限沒有明確約定的，可認(rèn)為其約定期限為28日。
因此，承包人可以在關(guān)于工程結(jié)算的約定為：本工程的結(jié)算方式和期限按照中華人民共和國建設(shè)部頒布的《建筑工程施工發(fā)包與承包計(jì)價管理辦法》（建設(shè)部第107號令）執(zhí)行。這樣約定，就有可能實(shí)現(xiàn)以送審價為工程結(jié)算價的目的，從而有效地保護(hù)承包人的合法權(quán)益。
（二）送審的結(jié)算文件應(yīng)當(dāng)齊全，且由發(fā)包人簽收
建設(shè)工程竣工驗(yàn)收合格以后，承包人應(yīng)當(dāng)整理出完整的結(jié)算報告和結(jié)算材料。這些材料應(yīng)當(dāng)包括但不限于招投標(biāo)文件、施工總、分包合同、協(xié)議、會議紀(jì)要、簽證單、聯(lián)系單、竣工圖紙、變更材料、決算書，以及其他相關(guān)材料。
結(jié)算文件應(yīng)當(dāng)由發(fā)包人簽收，但在實(shí)踐當(dāng)中，到工程結(jié)算時，發(fā)包人和承包人的關(guān)系已經(jīng)惡化，發(fā)包人可能拒絕簽收任何來自承包人的材料。當(dāng)面臨這種情況時，承包人可以請公證處公證送審的結(jié)算文件內(nèi)容，然后郵寄給發(fā)包人，即采取公證快遞的方式送達(dá)。這里要注意的是，送審的總價款應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)確，送審時間應(yīng)當(dāng)明確。
（三）答復(fù)期限屆滿后，承包人向發(fā)包人發(fā)函應(yīng)當(dāng)謹(jǐn)慎合同約定的答復(fù)期限屆滿后，發(fā)包人無故沒有任何答復(fù)，承包人欲以送審價為工程總價款的目的已經(jīng)達(dá)到。
但此時，承包人更加應(yīng)當(dāng)謹(jǐn)慎發(fā)函，千萬不能質(zhì)疑發(fā)包人為何不在約定期限內(nèi)答復(fù)，甚至要求發(fā)包人在3天或者7天內(nèi)予以答復(fù)。這種言辭，實(shí)質(zhì)上表明承包人同意了發(fā)包人的答復(fù)期限，先前產(chǎn)生以送審價為工程總價款的法律效果被否定，故承包人應(yīng)當(dāng)杜絕向發(fā)包人發(fā)出類似的函件。以送審價為工程總價款的目的已經(jīng)達(dá)到后，發(fā)包人仍然對工程價款的支付置之不理，則承包人可以發(fā)函催告發(fā)包人，要求其按照送審價支付工程款。如發(fā)包人依舊置若罔聞，則承包人就可以尋求法律的幫助。
