在工程建設的日;顒又,我們會經常遇到工程進入施工或結算程序后發(fā)現施工合同與招標文件不一致的情況,到底是按合同協議執(zhí)行還是按照招標文件執(zhí)行,各方說法并不一致,但真正的結論只有一個。

我的認識是:按照招標文件執(zhí)行。

原因如下:

《中華人民共和國招標投標法》第二十七條規(guī)定:“投標人應當按照招標文件的要求編制投標文件。投標文件應當對招標文件提出的實質性要求和條件作出響應。”第四十一條規(guī)定:“中標人的投標應當符合下列條件之一:(一)能夠最大限度地滿足招標文件中規(guī)定的各項綜合評價標準;(二)能夠滿足招標文件的實質性要求,并且經評審的投標價格最低;但是投標價格低于成本的除外。”第四十六條規(guī)定:“招標人和中標人應當自中標通知書發(fā)出之日起三十日內,按照招標文件和中標人的投標文件訂立書面合同。招標人和中標人不得再行訂立背離合同實質性內容的其他協議。”第五十九條 招標人與中標人不按照招標文件和中標人的投標文件訂立合同的,或者招標人、中標人訂立背離合同實質性內容的協議的,責令改正;可以處中標項目金額千分之五以上千分之十以下的罰款。

以上條文說明,施工合同的內容不得背離招標文件的實質性條款,否則就觸犯了招標投標法的強制性規(guī)定,就是無效條款或無效合同。

或許有人認為,在建設部和國家工商總局的《建設工程施工合同》示范文本關于“合同文件的組成部分”中沒有招標文件部分,但作為建設工程施工合同與一般工程合同不同,有其特殊的程序,既招投標程序,根據我國立法法的有關規(guī)定,特別規(guī)定與一般規(guī)定不一致的,適用特別規(guī)定,新的規(guī)定與舊的規(guī)定不一致的,適用新的規(guī)定。招標投標法開始執(zhí)行時間晚于合同法,且作為特別規(guī)定,招投標法的有關要求與合同法不一致時應以招標投標法為準。

在實際實踐過程中,我國不少地方的招投標管理辦法中,已把施工合同與招標文件不一致的情況作為作為日常監(jiān)督的重點,如東莞市建設工程招投標管理辦法中第八條(三)第2項的規(guī)定就是如此!

有的施工單位為了達到中標目的,在投標報價時故意壓低價格,在取得施工“入場券”后以種種理由和各種手段要求對工程使用材料的規(guī)格、品牌等進行背離招投標文件實質性內容的變更,這種背離招投標文件實質性內容的變更同樣應當阻止,否則危害性極大!