摘要：隨著我國對基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)投入力度的加大，工程項目建設(shè)也如火如荼地開展起來，相應(yīng)的糾紛也層出不窮。由于建設(shè)工程所涉及的物料、人員、部門、環(huán)節(jié)較多，相應(yīng)的法律和管理風(fēng)險也較其他經(jīng)濟活動更大，需要企業(yè)引起重視，加強管理力度。筆者擬從建設(shè)工程項目中存在的突出問題入手，重點分析了工程價款結(jié)算依據(jù)的消極事項，并對該領(lǐng)域的管理方法提出了相應(yīng)建議。
關(guān)鍵詞：法律風(fēng)險；工程管理；建設(shè)工程
一、建設(shè)工程項目中存在的突出問題
1.非法轉(zhuǎn)包與掛靠。建設(shè)工程領(lǐng)域常見的違法行為即非法轉(zhuǎn)包、違法分包和掛靠。根據(jù)2000年1月30日國務(wù)院頒布實施的《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》第78條第3款，在《建筑法》及《合同法》對轉(zhuǎn)包行為界定的基礎(chǔ)上明確對轉(zhuǎn)包做出了如下定義：“本條例所稱轉(zhuǎn)包，是指承包單位承包建設(shè)工程后，不履行合同約定的責(zé)任和義務(wù)，將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)給他人或者將其承包的全部工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)給他人承包的行為。”最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第4條明確規(guī)定非法轉(zhuǎn)包以及掛靠合同無效：“承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程或者沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設(shè)工程施工合同的行為無效……”。但在實際工作中，由于利益驅(qū)使及管理失于寬泛，施工單位將所承攬項目非法轉(zhuǎn)包給不具備資質(zhì)單位，或者承攬項目方因不具備相應(yīng)資質(zhì)而掛靠在有資質(zhì)方名下施工，都為工程質(zhì)量帶來了一定的隱患。2.設(shè)計功能缺失。根據(jù)建筑行業(yè)相關(guān)管理規(guī)定，項目自初步設(shè)計批準(zhǔn)之日起至通過竣工驗收正式交付使用之日止，對已批準(zhǔn)的初步設(shè)計文件、技術(shù)設(shè)計文件或施工圖設(shè)計文件所進行的修改、完善、優(yōu)化等活動都屬于設(shè)計變更。設(shè)計變更應(yīng)以圖紙或設(shè)計變更通知單的形式發(fā)出。設(shè)計變更無論是由哪方提出，均應(yīng)由監(jiān)理部門會同建設(shè)單位、設(shè)計單位、施工單位、業(yè)主協(xié)商，經(jīng)過確認(rèn)后由設(shè)計部門發(fā)出相應(yīng)圖紙或說明，并由監(jiān)理工程師辦理簽發(fā)手續(xù)，下發(fā)到有關(guān)部門付諸實施。但在實際管理過程中，由于前期管理滯后，具體負(fù)責(zé)人員認(rèn)知偏失、重視程度不夠等原因，導(dǎo)致經(jīng)常出現(xiàn)無設(shè)計施工、邊設(shè)計邊施工、施工后補設(shè)計等情況。另外，施工過程中設(shè)計變更不履行相應(yīng)的審批手續(xù)，隨意變更等情況導(dǎo)致了設(shè)計功能缺失，對于項目驗收結(jié)算和工程安全等帶來極大的阻礙和不利影響。3.工程項目履行管理混亂。工程建設(shè)項目進行過程中，建設(shè)方、監(jiān)理方應(yīng)當(dāng)對工程建設(shè)情況、物料使用情況、工作量完成情況等進行審核確認(rèn)。但在實際工作中，相關(guān)責(zé)任人員因權(quán)責(zé)不清、玩忽職守、輸送利益等原因，造成工程項目履行管理混亂，誰都可以簽工作量確認(rèn)單，違規(guī)超量簽收物料、工作量等情況，都極大損害了企業(yè)經(jīng)濟利益，甚至危及項目安全。
二、工程價款結(jié)算依據(jù)分析
工程建設(shè)項目中，合同簽訂主要條款及事后糾紛多發(fā)地帶即使工程價款結(jié)算過程中，尤其是哪些文件可以作為結(jié)算依據(jù)，何人有權(quán)簽認(rèn)結(jié)算依據(jù)是合同簽訂、結(jié)算以及糾紛發(fā)生時的爭議焦點。1.承包人自行編制的工程結(jié)算書一般不作為工程價款結(jié)算的依據(jù)。承包人編制的工程結(jié)算書的證明力很弱。從證據(jù)角度上看，在承包人編制的工程結(jié)算書中，承包人的計算過程純系自己證明自己，基本上沒有證明力。至于承包人的分包單位、勞務(wù)單位、供應(yīng)單位及其員工證明工程價款情況，屬于與承包人有利害關(guān)系一方出具的意見，發(fā)包人也沒有辦法核實其真實性，即便可以證據(jù)使用，也屬于“不能單獨作為認(rèn)定案件事實的依據(jù)”，故也不能單獨證明承包人完成的工程總造價。當(dāng)然，不能排除在某些特殊情況下承包人自行編制的工程結(jié)算書也可以作為工程結(jié)算的依據(jù)。2.工程師的工程量審核報告也不能直接作為工程價款結(jié)算的依據(jù)。工程師在支付進度款前的工程量審核報告一般也不能直接作為工程價款結(jié)算的依據(jù)。工程師也就是監(jiān)理工程師，是我國法律規(guī)定應(yīng)做到客觀、公正的職業(yè)人士或其組成的監(jiān)理公司。在工程建設(shè)過程中，工程師接收發(fā)包人的委托，代表發(fā)包人監(jiān)督工程的質(zhì)量、進度、安全和投資。因此，就有了工程師在支付進度款前審核工程量的情況。進度款是指在工程施工期間，發(fā)包人依據(jù)工程師對于承包人申報的檔期完成的工程量審核結(jié)論支付的一種工程價款。工程價款除了進度款之外，還有預(yù)付款、結(jié)算款和保修金。在支付進度款前工程師審核的工程量一般僅僅作為支付進度款的依據(jù)，而不作為支付結(jié)算款的依據(jù)。第一，進度款往往是一種臨時支付的。從理論上解釋，進度款僅僅是一種暫定款，主要滿足于承包人建設(shè)資金的需要。因此，在本案中監(jiān)理工程師出具的支付進度款前的工程量審核報告不等同于結(jié)算中工作量確認(rèn)，不能作為結(jié)算依據(jù)。3.發(fā)包人委托結(jié)算審價的審價報告一般應(yīng)作為工程結(jié)算依據(jù)。在工程竣工以后或者工程合同解除以后，承包人通常會報送工程結(jié)算書，而由發(fā)包人委托審價單位進行審價。這種審價通常是在承包人的配合下完成的，在雙方?jīng)]有爭議的情況下，可以該審價的結(jié)論作為結(jié)算依據(jù)，若存在爭議，則需要承包人提供足以反駁的證據(jù)。
三、建筑工程管理建議
工程建設(shè)項目中內(nèi)容復(fù)雜，往往存在工程現(xiàn)場管理混亂、監(jiān)理職責(zé)履行缺失、結(jié)算疏忽大意等情況，需要通過加強管理進一步規(guī)范，為有效預(yù)防法律風(fēng)險，規(guī)范工程項目管理，現(xiàn)提出以下幾點建議：1.建設(shè)項目要遵紀(jì)守法。企業(yè)應(yīng)當(dāng)加強法律意識，不論承攬內(nèi)部還是外部的工程項目，要嚴(yán)格遵守國家和地方建設(shè)工程施工管理的法律法規(guī)，按照企業(yè)規(guī)章制度和合規(guī)管理要求，認(rèn)真履行合同義務(wù)，保質(zhì)保量地完成施工，避免非法轉(zhuǎn)包、違法分包工程以及出借資質(zhì)讓其他單位或個人掛靠承攬工程。建設(shè)單位應(yīng)在施工合同中明確可以分包的項目和程序，對非法轉(zhuǎn)包、違法分包和掛靠施工等行為約定嚴(yán)格的違約責(zé)任，一旦發(fā)生，承包人應(yīng)按工程總價款的一定比例支付違約金，如果引發(fā)糾紛案件或造成其他不利后果的，承包人還應(yīng)額外賠償給企業(yè)造成的損失。2.現(xiàn)場施工要嚴(yán)格監(jiān)管。建設(shè)單位應(yīng)對工程施工的全過程進行有效的監(jiān)督管理，從現(xiàn)場的施工人員、材料供應(yīng)、機器設(shè)備以及工程資料管理等多方面入手，準(zhǔn)確判斷是否存在違法違規(guī)行為，一旦發(fā)現(xiàn)應(yīng)立即禁止，并按照合同約定追究承包人的責(zé)任。同時，還應(yīng)根據(jù)國家的政策、法律，采取有效措施切實保障勞動者的合法權(quán)益，如收取農(nóng)民工工資保障金，監(jiān)督、敦促施工單位依法簽訂勞動合同、繳納社會保險、足額支付勞動報酬等。3.辦理結(jié)算要認(rèn)真核對。結(jié)算經(jīng)辦人員應(yīng)當(dāng)正確認(rèn)識，樹立嚴(yán)格結(jié)算意識，掌握結(jié)算相關(guān)法律法規(guī)、行業(yè)規(guī)定、公司管理制度以及項目結(jié)算要求等內(nèi)容，按規(guī)如約結(jié)算。同時結(jié)算管理人員要與施工管理人員緊密結(jié)合，認(rèn)真核對結(jié)算資料上的公章、簽名、實際工程量和材料價款，防止承包人提交虛假結(jié)算資料，超額騙取工程款。
