施工企業(yè)與包工頭之間的法律關(guān)系，我國《建筑法》及其相關(guān)行政法規(guī)、規(guī)章都未作規(guī)定。自改革開放以來，越來越多的農(nóng)民工進(jìn)城打工，其中大多數(shù)人集中在建筑行業(yè)，隨即在該行業(yè)產(chǎn)生了一個特殊的群體，即包工頭(他們在合同中一般被稱為某包工隊(duì)或某民工隊(duì))。不可否認(rèn)，包工頭在施工企業(yè)與民工之間架起了一座溝通的橋梁，而且還承擔(dān)了施工企業(yè)應(yīng)該承擔(dān)的部分管理職責(zé)，為我國建筑業(yè)的發(fā)展作出了一定的貢獻(xiàn)。但是，我國建筑法律一直沒有給包工頭一個明確的法律地位。按法律規(guī)定，民工直接受雇于施工企業(yè)，與施工企業(yè)是勞動關(guān)系，但實(shí)際情況是，施工企業(yè)很少與民工直接發(fā)生關(guān)系，大多數(shù)情況下，都是包工頭與施工企業(yè)簽定勞務(wù)合同(實(shí)踐中多數(shù)叫施工合同)，再由包工頭與民工簽定勞務(wù)合同(實(shí)際上大多數(shù)情況下為口頭協(xié)議)。由于施工企業(yè)與包工頭之間的這種關(guān)系法律并沒有明確禁止，同時也沒有損害國家利益，因此，司法實(shí)踐中人民法院在審理此類案件時，除確屬工程承包、轉(zhuǎn)包等法律禁止性的行為外，一律按勞務(wù)合同關(guān)系即有效合同處理。
由于施工企業(yè)與包工頭之間是勞務(wù)合同關(guān)系，而非工程分包合同關(guān)系或勞務(wù)分包關(guān)系，因此施工企業(yè)不能將質(zhì)量、安全、工期等工程責(zé)任轉(zhuǎn)嫁給包工頭。盡管包工頭負(fù)有部分管理職責(zé)，但僅限于對民工的日常管理上，對于施工過程中的質(zhì)量、安全、工期等工程責(zé)任，施工企業(yè)應(yīng)承擔(dān)全部責(zé)任，而不能將這些法定責(zé)任轉(zhuǎn)嫁給包工頭。我國《建筑法》及國務(wù)院《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》均將工程質(zhì)量、安全等工程責(zé)任確定為施工企業(yè)的法定責(zé)任，施工企業(yè)不能以合同形式將其法定責(zé)任轉(zhuǎn)嫁給第三人。因此，即使施工企業(yè)與包工頭簽定的合同條款中有明確約定，法院亦可以違反法律強(qiáng)制性規(guī)定而認(rèn)定該條款無效。
