摘 要： 鑒于我國近些年房地產(chǎn)市場的迅速發(fā)展，導(dǎo)致房地產(chǎn)市場管理出現(xiàn)一些漏洞，管理不規(guī)范的現(xiàn)象越來越多。房地產(chǎn)市場的繁榮滋生了裝修市場，從 2016 年法院對外公布的民事案件統(tǒng)計信息上看，建筑工程施工合同糾紛比 2015 年有所增長，案子中涉及到的法律關(guān)系也越來越多。在司法實踐中，由于施工合同糾紛專業(yè)性較強，人數(shù)較多，因此審理過程比較慢，這就要求對合同糾紛中雙方權(quán)利義務(wù)的履行舉證增加了難度。本文結(jié)合建筑工程施工合同中合同操作實踐以及近兩年內(nèi)的司法實踐，對舉證方式和技巧進行相應(yīng)的探索，幫助規(guī)范雙方的法律地位和合同管理方法。
關(guān)鍵詞 建筑工程施工合同 糾紛 舉證 技巧
一、建筑工程施工合同糾紛的特點
(一)施工合同糾紛中的復(fù)雜性
在我國建筑工程過程中，由于涉及到多方協(xié)作，因此一般建筑施工合同主體比較多，主要有開發(fā)商、施工方、分包方、銀行等等，甚至?xí)婕暗秸畬徟鷻C關(guān)。雖然在我國法律規(guī)定中，建筑工程的轉(zhuǎn)包和分包都是有嚴(yán)格的限制，比如禁止非法轉(zhuǎn)包和分包，禁止無資質(zhì)主體建設(shè)。但是由于建筑工程涉及到的利益很大，很多人鋌而走險，將主體工程或其他工程非法轉(zhuǎn)包或分包，導(dǎo)致施工合同主體越來越復(fù)雜，一旦涉及到糾紛，就比較混亂。
(二)建筑合同糾紛涉及到的內(nèi)容更具有專業(yè)性
上文我們也提到，建筑工程施工合同由于涉及到政府部門的審批，比如環(huán)評、消防等等;另外，由于工程款項比較大，一般也會 涉及到銀行等部門，所以工程的結(jié)算與工程進度息息相關(guān)，因此 支付方式比較專業(yè)，所以建筑工程糾紛解決過程中需要有很強的專業(yè)工程知識。
(三)涉及到的法律知識比較專業(yè)
為了能更好的保護當(dāng)事人的合法權(quán)益，快速解決建筑工程施工合同糾紛，必須聘請具有專門法律知識的人介入，甚至要聘請 政府部門做顧問。
二、建筑工程施工合同常見的糾紛類型
(一)“黑白”合同
此種合同糾紛存在的主要目的就是以合法形式掩蓋非法的目的，一般由合同主體針對同一個建筑工程簽訂兩份完全不同的合同內(nèi)容，對外公示的一份合同完全符合法律的規(guī)定和政府的政策，雙方實際履行的合同是不合法不合規(guī)，但是卻能讓利益最大化的合同，這在行業(yè)中俗稱“黑白合同”。白合同的目的主要是為了規(guī)避法律的強制性規(guī)定以及應(yīng)對政府審批部門的審核認定，是為了掩人耳目制作的;黑合同的簽訂是實際履行的合同，是為了雙方規(guī)避法律風(fēng)險，將工程利益最大化的合同，是為了避免政府對建筑工程進行過度管理而簽訂的。
正是由于黑白合同在合同內(nèi)容上有極大的不同，在履行過程中很容易出現(xiàn)利益的糾紛，一旦爆發(fā)，雙方都會主張對自己有利的合同生效。
（二）合同中的優(yōu)先受償權(quán)
近年來建筑工程中對于拖欠農(nóng)民工工資現(xiàn)象已經(jīng)愈來愈少，在2002年，頻頻爆出拖欠農(nóng)民工工資導(dǎo)致農(nóng)民工采用極端行為 討薪的新聞。導(dǎo)致這些惡性事件不斷發(fā)生的主要原因是由于合 同主體比較多，且拖欠的主體都是一層接一層，開發(fā)商拖欠承包 商的工資，承包商拖欠轉(zhuǎn)包方的工資，轉(zhuǎn)包方就無法支付分包方 的工資，分包方自然就無法支付農(nóng)民工的工資。針對這些情況， 立法機關(guān)及司法機關(guān)不斷在司法實踐中汲取經(jīng)驗，頒布一個又一 個的法律法規(guī)及司法解釋，不斷完善當(dāng)事人的合法權(quán)利，幫助更 多的人維護自己的合法權(quán)益。我國合同法及合同法解釋中有清 晰的規(guī)定，如果在建筑工程項目中，發(fā)包人沒有在規(guī)定的義務(wù)時 間內(nèi)支付相應(yīng)的資金，承包人有權(quán)自行催告支付，如果在催告后 發(fā)包人仍沒有付款，承包人可以將建筑工程按照相關(guān)的法律規(guī)定 進行處理，最常用的方式就是對工程進行拍賣，拍賣所得的收入 在扣去拍賣費用后，承包商可以優(yōu)先獲取。但是在實踐中，優(yōu)先 受償權(quán)并不能有效適用，涉及到的利益太多，承包商沒有能力啟 動法律拍賣的程序。
通過研究這兩種糾紛類型，可以看出我國建筑行業(yè)競爭很 大，開發(fā)商為了利益的最大化，往往會進行黑合同的簽署，引起雙方的權(quán)利義務(wù)不對等，這種情況的出現(xiàn)主要是由于發(fā)包方在合同 簽署過程中就處于合同優(yōu)勢位置，承包商為了接到工程，不得不 簽訂黑合同，這種情況下，承包商為了使得自己的利益最大化，會采用偷工減料等各種方式獲取相應(yīng)的利益，由此導(dǎo)致很多合同糾紛。另外，按照正常程序來講，建筑工程應(yīng)當(dāng)按照招投標(biāo)的形式進行，但是由于一個建筑工程利益較大，因此我國招投標(biāo)過于流 程化，利益的驅(qū)使會使得合同中的相關(guān)責(zé)任和義務(wù)不屬實，增加了建筑工程合同糾紛的數(shù)量。
三、建筑工程施工合同糾紛案件的審理特點
(一)難以舉證，案件審理的周期較長
在建筑工程施工合同糾紛審理過程中，對于建筑工程是否存 在質(zhì)量瑕疵的舉證是一項尤為困難的工作，有時候明知道有瑕疵 問題，但是需要書面的證據(jù)去說明，往往還需要通過間接證據(jù)予 以補充。這些對于承包商來講，顯得過于專業(yè)和復(fù)雜，并且很多工程的驗收工作是由政府機關(guān)操作的，在糾紛中如果要證明政府機關(guān)出具的文件是錯誤的是一件難以完成的工作，建筑工程中質(zhì)量瑕疵涉及到很多方面，不僅僅是我們經(jīng)常提到表面上的，還有成分構(gòu)成、產(chǎn)品材料等等，因此大部分都會涉及到第三方驗證機構(gòu)也就是我們常提到的司法鑒定機構(gòu)。因為專業(yè)性較強，因此法 院在審理過程中一般也會主張去做司法鑒定。但是案件一旦進 入到司法鑒定程序，就會把整個訴訟時間拉長，司法鑒定的時間是不計算到訴訟期限中去，并且鑒定機構(gòu)出具鑒定報告需要很長的時間，在實踐中，利益相關(guān)人還會想盡一切辦法拖延司法鑒定的進程，比如故意不提供或者延遲提供鑒定中需要提交的各項材 料，這樣就導(dǎo)致案件審理周期沒有一個固定的期限。即使司法鑒定完成，雙方對司法鑒定的結(jié)果不滿意，還可以提出重新鑒定的申請，如果重新鑒定的申請被駁回，在法院審理的程序中，還有二審上訴和再審的情況，因此一個建筑工程合同糾紛審理下來，周期在一年至兩年的案件占據(jù)大多數(shù)。
(二)訴訟多以共同訴訟出現(xiàn)，且多是普通共同訴訟
上文我們也提到過，由于建筑工程施工合同在履行過程中可能涉及到的主體較多，因此一個訴訟的判決可能會以另一個案件 的判決為依據(jù)，導(dǎo)致訴訟主體越來越多。很多情況下，由于雙方 都掌握一定的證據(jù)材料，往往又伴隨著反訴的情形，我國房地產(chǎn) 行業(yè)大多數(shù)還是依靠銀行貸款形式，承包商在履行合同中是有瑕 疵的，這種情況下，開發(fā)商往往會通過反訴的形式要求承包商繼續(xù)履行義務(wù)，這就導(dǎo)致在建筑工程施工合同糾紛中主體關(guān)系混 亂，法律關(guān)系復(fù)雜，有時為了理清楚具體的法律關(guān)系，法院會多次開庭。
四、舉證困難的原因分析
(一)雙方交易存在瑕疵
在當(dāng)今建筑工程合同中，雙方注重的往往還是利益的糾纏， 忽視了本應(yīng)當(dāng)規(guī)范的交易習(xí)慣和交易規(guī)則。在簽訂合同的過程 中，由于雙方處于合作關(guān)系，雙方考慮的都是價值利益最大化，往往對環(huán)節(jié)不是很重視，有時候在建筑分包的過程中會出現(xiàn)合同不規(guī)范，缺少合同必要條款，甚至?xí)霈F(xiàn)口頭約定的情形，沒有書面的依據(jù)，在最后交易過程中一旦出現(xiàn)利益的紛爭，就會給法官判定事實帶來很大的困難。尤其是在建筑工程合同中常出現(xiàn)的黑白合同，雙方根本就無法理清合同的內(nèi)容。
在存在黑白合同的糾紛中，雙方對于建筑工程驗收的標(biāo)準(zhǔn)和 驗收時間可能約定不同，并且在國家或者是相關(guān)行業(yè)也沒有對應(yīng) 的標(biāo)準(zhǔn)作為參考的依據(jù)，因此雙方就會對建筑工程的很多內(nèi)容產(chǎn)生不同的標(biāo)準(zhǔn)，雙方就會陷入無休止的舉證過程，而法院也很難采信某一方的言論。
(二)未及時對工程進行驗收并提出整改建議
從交易雙方的權(quán)利義務(wù)來看，雙方對標(biāo)的物的交付應(yīng)當(dāng)有嚴(yán)格的驗收標(biāo)準(zhǔn)，但是由于雙方利益的糾纏，很多時候雙方對于交付時的驗收時得過且過，并且在驗收過程中會伴隨著貪污受賄的現(xiàn)象，很多驗收過程都是表面的形式，并沒有實際的驗收標(biāo)準(zhǔn)。 有時即使對工程進行了驗收，驗收不合格時也只是扣除部分的尾款，并不對驗收工程作出對應(yīng)的整改建議，導(dǎo)致在最后雙方糾紛發(fā)生之后，雙方各執(zhí)一詞，一個說驗收沒有合格，因此才拖欠的尾 款，另外一個說既然對方?jīng)]有提出整改建議，就相當(dāng)于驗收合格， 在驗收合格的情況下不及時付款，是違約行為，從而要求承擔(dān)違約責(zé)任。
(三)質(zhì)量保證期過短，驗收設(shè)備缺失
很多時候會出現(xiàn)這種情況，在驗收時工程是合格的，但是過不了多久，工程就出現(xiàn)了很大的問題，這種情況就是所謂的表面 合格，實際上也是偷工減料所導(dǎo)致的，但是在工程出現(xiàn)問題的時 候，雙方約定的質(zhì)量保證期已經(jīng)過去很久，這是承包商逃避法律 責(zé)任常用的一種手段，他規(guī)避了自身的義務(wù)，將風(fēng)險轉(zhuǎn)移到其他 人身上。另外，由于驗收時需要的設(shè)備往往要很專業(yè)費用也貴， 且驗收時間較長，因此很多時候會不采用專業(yè)設(shè)備而直接采用人 工查看的形式進行驗收，這種驗收并不能起到很好的監(jiān)督作用。
五、舉證技巧探析
(一)抓住關(guān)鍵問題，突出舉證重點
首先，應(yīng)當(dāng)將主體認定清晰，作為舉證中的重中之重。庭審 中，首先應(yīng)當(dāng)對合同糾紛的主體進行判定，糾紛是否屬于原被告 當(dāng)事人的法律關(guān)系，也就是認定原被告是否是本案的適格當(dāng)事 人。如果是適格的當(dāng)事人，接著往下進行流程，如果不是，就應(yīng)當(dāng) 在庭前調(diào)解階段將事實敘述。
其次，應(yīng)當(dāng)抓住主要矛盾，其他矛盾在進行慢慢剖析。舉證 重點問題不但是舉證中的技術(shù)問題，也是舉證中的策略問題，在 庭審的調(diào)查舉證中，我們要學(xué)會不斷的變換規(guī)律，要根據(jù)辯護的 規(guī)定確定不同的舉證重點，突出了重點，才能一擊致命，達到顯著 的效果。
針對建筑工程合同糾紛，容易出現(xiàn)問題的地方一個是驗收階 段，一個是結(jié)算階段。驗收階段舉證的重點是是否有驗收的標(biāo) 準(zhǔn)，以及雙方是否有驗收的行為，合同中是如何約定的，如果合同 中沒有約定，國家是否有相關(guān)的標(biāo)準(zhǔn)，或者行業(yè)中是否有相應(yīng)的 驗收習(xí)慣，通過這些標(biāo)準(zhǔn)進行驗收。一定要注意，驗收是否有時 間限制，如果有，需要舉證在合理的期限內(nèi)進行了驗收，是否提出 了驗收整改意見，整改意見是否以書面的形式交流。另外一個是 結(jié)算階段，結(jié)算是否有時間限制，是否在合同中約定了結(jié)算的前 提條件，結(jié)算的票據(jù)是能直接體現(xiàn)結(jié)算的時間是否在合同約定的 時間內(nèi)履行的。
(二)根據(jù)案情特點和證據(jù)性質(zhì)靈活變通
針對法官提出的矛盾點進行舉證。以案情發(fā)生、發(fā)展過程中 法院對于法律關(guān)系的分析進行舉證，法院在對法律關(guān)系進行認定 之后，會針對主要矛盾進行辯論，也就是我們所說的矛盾點，因此 如果是雙方不認定合同的成立與生效，就從合同的生效和成立要 素去舉證，雙方在簽訂合同時雙方是否是具有完全民事行為能 力，是否是雙方協(xié)商簽訂，沒有法律規(guī)定的合同無效或者是效力 待定的情形出現(xiàn)。如果是在合同履行過程中進行的，要對完全履 行義務(wù)進行舉證，因此一定要保留書面證據(jù)和書面交流的材料。
建筑工程施工合同糾紛在日常生活中是最為常見的，我們應(yīng) 當(dāng)理清相關(guān)的法律關(guān)系，在糾紛中針對不同的合同主要矛盾進行 舉證，效果直接影響法官的判決。
