工程施工合同是業(yè)主與承包商確定相互權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。在施工過程中,一切施工活動都是為了履行合同,在合同的約束和規(guī)范下,有關(guān)各方協(xié)調(diào)一致地開展工作,履行自己的職責(zé),進(jìn)行有效處理的合作,以保證工程項目的順利進(jìn)行。但筆者在近幾年的工作實踐中發(fā)現(xiàn)一些承包商往往重合同的簽訂過程,輕簽訂合同后的管理,致使一些應(yīng)得的權(quán)利沒有及時得到實現(xiàn)。
有這樣一個河道清淤的總價承包工程,合同中明確“除設(shè)計發(fā)生重大變化或業(yè)主另有要求外,承所商應(yīng)承擔(dān)±5%的變化風(fēng)險”,即當(dāng)工程價款增減超過5%時,承包商是有權(quán)獲得自超過部分起算的相應(yīng)增減款額。施中承包商遇到淤質(zhì)泥土層較厚,結(jié)算工程價款超過合同總價的9%.但承包商自簽訂合同后,就沒有把施工實地情況同合同條件進(jìn)行過對比分析,直至工程竣工驗收提交施工資料時,才偶然在合同中發(fā)現(xiàn)該項規(guī)定,由此造成了一場本可避免的合同糾紛。
事實上,加強(qiáng)施工合同的管理既有利于承包商取得更多的經(jīng)濟(jì)效益,又有利于承包商實現(xiàn)合同的目標(biāo),提高自身的社會信譽(yù),從而有利于在工程市場中站穩(wěn)腳跟,增強(qiáng)競爭力。
一、要重視合同文件的管理
合同文件是合同管理的依據(jù)。因此,承包商必須詳細(xì)了解和非常熟悉合同文件。國際上有FIDIC條款,我國的有關(guān)部委也制定了相應(yīng)的標(biāo)準(zhǔn)合同文件文本,我們水利電力行業(yè)制定并頒發(fā)了《水利水電土建工程施工合同條件》。
在施工合同中要盡可能地使用標(biāo)準(zhǔn)合同條款的合同文件,其具有明顯的優(yōu)點,一方面能合理平衡合同有關(guān)各方之間的權(quán)利和義務(wù),另一方面能公平地在合同各方之間分配風(fēng)險和責(zé)任。合同當(dāng)事人遵守明確規(guī)定的義務(wù),就會在很大程度上避免履約不佳、成本增加、以及由于施工合同各方彼此之間缺乏所需的信任而引發(fā)的爭端。
工程承包是一項充滿風(fēng)險的活動。工程實施過程中,由于自然、社會條件復(fù)雜多變,影響因素眾多,承包商將面臨很多投標(biāo)時難以或不可能完全確定的風(fēng)險。風(fēng)險一旦發(fā)生,就會導(dǎo)致成本增加或工期延誤。因此承包商需要認(rèn)真研究合同文件,進(jìn)行有效的風(fēng)險分析。除了要了解合同文件中已明確規(guī)定所應(yīng)承擔(dān)的風(fēng)險外,還要了解那些隱含在合同文件之中的風(fēng)險。分清有些風(fēng)險是由于出現(xiàn)不可抗拒的社會困素或自然因素帶來的;有些是由于條款有缺陷引起的;有些是編寫合同者有意設(shè)置的。承包商進(jìn)行風(fēng)險分析的目的,一是能準(zhǔn)確地理解合同,區(qū)分風(fēng)險責(zé)任,更好地圍繞合同目標(biāo)進(jìn)行工作;二是通過風(fēng)險分析,對一些可預(yù)測的風(fēng)險事件作好合理的防范措施,盡可能地避免、轉(zhuǎn)移或減少損失;三是使風(fēng)險型條款合理化,力爭對責(zé)權(quán)利不平衡條款、單方面約束性條款作修改或限定,防止單獨承擔(dān)風(fēng)險。
二、要重視合同的變更管理
水利水電建設(shè)項目投資大,工期長,質(zhì)量要求高,建設(shè)環(huán)境復(fù)雜,受意外風(fēng)險的影響大,變更因素多,因此合同變更可能是最普遍的合同管理工作之一,每一項土建工程,或多或少地不免會出現(xiàn)一些工程變更問題。如設(shè)計變更,由于施工現(xiàn)場條件變化而使施工的工作項目超出了合同指標(biāo)的工程范圍,實際工程量同招標(biāo)文件中工程量清單所列工程的增減等。為了使合同能更好地、順利地執(zhí)行,對合同的變更是完全必要的,但合同的變更,實質(zhì)是上對合同的修改,是合同雙方新的要約和承諾,對合同實施影響很大。如合同變更有時會引起現(xiàn)場施工的停滯、打亂施工安排、造成返工等損失。為了減少和避免日后發(fā)生爭議和扯皮,承包商應(yīng)及時收集好相關(guān)變更資料,以確定變更引起的工期和價格的調(diào)整,維護(hù)自身的權(quán)利或獲取應(yīng)得的利益。
三、要重視合同的索賠管理
當(dāng)前工程市場競爭激烈,承包商為了中標(biāo),競爭壓價奪標(biāo),中標(biāo)合同價往往在該工程計劃成本以下。在合同實施中,承包商稍有疏忽,都有可能面臨嚴(yán)重虧損的局面。因此,承包商不僅要充分利用自己的經(jīng)營水平科學(xué)管理,控制工程開支,嚴(yán)謹(jǐn)施工組織設(shè)計,合理發(fā)揮技術(shù)和設(shè)備的優(yōu)勢,通過自身潛力的挖掘來贏得效益,而且也應(yīng)通過加強(qiáng)合同的索賠管理來維護(hù)自己的利益。
在工程施工承包中,索賠是承包商要求補(bǔ)償損失的正當(dāng)方式,是維護(hù)當(dāng)事人合法利益的一項根本性措施,通過索賠能使承包商在合同實施中的風(fēng)險得到合理的再分配,使施工合同中的風(fēng)險分擔(dān)程度更趨于合理化。
因此,就承包商而言,尋找施工過程中可能出現(xiàn)的索賠機(jī)會,以索賠工作求得增加收入、節(jié)約投資,應(yīng)作為一種經(jīng)營上的管理活動。如小浪底工程施工過程中,適逢新的勞動法頒布,新勞動法中有如此三條:
①每周工作時間由原來的48小時改為40小時;
②每月延長工作時間不得超過這30小時;
③安排勞動者延長工作時間的支付由原來工資的100%改為150%,休息日由150%改為200%,法定假日由200%改為300%的工資報酬。據(jù)此,承包商提出因加班工資的增加要求索賠額外支付的申請,后經(jīng)業(yè)主、工程師、承包商的反復(fù)協(xié)商,業(yè)主同意為經(jīng)過工程師批準(zhǔn)的加班支付額外的報酬。
承包商在加強(qiáng)施工合同管理的同時,還應(yīng)做好合同資料和相關(guān)的工程技術(shù)資料的收集、整理和歸檔工作。這些工作,不僅是工程竣工驗收的需要,而且也是承包商執(zhí)行合同,處理變更和申請索賠時所需的有力依據(jù)。