投資決策階段是全過程工程咨詢服務(wù)體系的最初階段，同時也是決定建設(shè)項目能否成功開發(fā)實施以及運營管理的關(guān)鍵性環(huán)節(jié)。在投資決策階段，全過程工程咨詢單位作為全過程咨詢服務(wù)的受托方，其主要的咨詢服務(wù)內(nèi)容為：根據(jù)國家、地區(qū)、行業(yè)發(fā)展規(guī)劃及重大專項建設(shè)規(guī)劃、產(chǎn)業(yè)政策、技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)及審批要求，對涉及投資項目相關(guān)的市場、技術(shù)、經(jīng)濟、生態(tài)環(huán)境、能源、資源、安全等影響項目可行性的要素進行綜合分析和科學(xué)論證，從而向委托方提供綜合性、一體化、便利化的決策依據(jù)和有效建議，進而起到深化投融資體制改革、優(yōu)化營商環(huán)境、促進投資高質(zhì)量發(fā)展的最終目的[1]。本文將對全過程工程咨詢單位在投資決策階段可能會面臨的法律風(fēng)險進行分析，以期為全過程工程咨詢單位及各方在投資決策階段的工作開展提供法律參考。
二、投資決策階段的法律風(fēng)險
（一）可行性研究過程中的法律風(fēng)險
在投資決策階段，可行性研究是最具綜合性咨詢特征的核心內(nèi)容，其成果包括但不限于以下文件：項目建議書、可行性研究報告、項目申請報告、資金申請報告，以及建設(shè)項目選址論證、交通影響評價報告、項目社會穩(wěn)定性風(fēng)險評價、環(huán)境影響評價報告、節(jié)能評估報告、項目安全評價、水土保持方案、地質(zhì)災(zāi)害危險性評估等[2]。
值得注意的是，可行性研究報告與各單項或?qū)ｍ椦芯繄蟾嬷g并非簡單的集合關(guān)系，根據(jù)法律法規(guī)以及各地政策的不同需要，部分單項或?qū)ｍ椦芯繄蟾嫘杓{入可行性研究報告文件當(dāng)中，而部分單項或?qū)ｍ椦芯繄蟾鎰t需單獨編制報批[3]。其中，必須包含在可行性研究報告中的咨詢內(nèi)容包括：用地預(yù)審與選址意見、建設(shè)資金審查、社會風(fēng)險評估（重大社會風(fēng)險的建設(shè)項目）[4]、多種建設(shè)方案[5]等主要建設(shè)條件單項咨詢。
全過程工程咨詢單位在可行性研究過程中的主要法律風(fēng)險具體如下：
1、民事法律風(fēng)險
作為投資決策階段的直接受托方，全過程工程咨詢單位在與委托方簽署工程咨詢服務(wù)合同后，要切實履行委托合同約定的各項義務(wù)，切實開展投資決策階段的咨詢服務(wù)工作，向委托方提交符合約定要求的項目建議書、可行性研究報告、項目申請報告、資金申請報告、單項咨詢報告等可行性研究成果，并對可行性研究成果的真實性、有效性和科學(xué)性負(fù)主體責(zé)任[6]。否則，若是全過程工程咨詢單位未按要求或未盡職盡責(zé)的編制、提交可行性研究成果，并給委托方造成損失的，根據(jù)《中華人民共和國民法典》第五百七十七條之規(guī)定，將承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責(zé)任。
2、行政法律風(fēng)險
為加強對工程咨詢行業(yè)的管理，規(guī)范從業(yè)行為，保障工程咨詢服務(wù)質(zhì)量，促進投資科學(xué)決策、規(guī)范實施，發(fā)揮投資對優(yōu)化供給結(jié)構(gòu)的關(guān)鍵性作用，國家發(fā)展和改革委員會于2017年11月6日公布《工程咨詢行業(yè)管理辦法》，就工程咨詢單位及其從業(yè)人員的行為要求以及法律責(zé)任進行了明確，強調(diào)工程咨詢單位應(yīng)對咨詢質(zhì)量負(fù)總責(zé)，其中主持該咨詢業(yè)務(wù)的人員對咨詢成果文件質(zhì)量負(fù)主要直接責(zé)任，參與人員對其編寫的篇章內(nèi)容負(fù)責(zé)，工程咨詢實行咨詢成果質(zhì)量終身負(fù)責(zé)制。若工程咨詢行業(yè)有關(guān)單位、組織和人員存在違法違規(guī)信息，將被列入不良記錄，并將通過在線平臺和“信用中國”網(wǎng)站向社會公布，實行違法失信聯(lián)合懲戒。
（1）全過程工程咨詢單位的違法行為
工程咨詢單位有下列行為之一的，由發(fā)展改革部門責(zé)令改正，情節(jié)嚴(yán)重的給予警告處罰并從備案名錄中移除，已獲得資信評價等級的則由開展資信評價的組織取消其評價等級，對直接責(zé)任人員由發(fā)展改革部門責(zé)令改正或給予警告處罰：
①備案信息存在弄虛作假或與實際情況不符的；
②違背獨立公正原則，幫助委托單位騙取批準(zhǔn)文件和國家資金的；
③弄虛作假、泄露委托方的商業(yè)秘密以及采取不正當(dāng)競爭手段損害其他工程咨詢單位利益的；
④咨詢成果存在嚴(yán)重質(zhì)量問題的；
⑤未建立咨詢成果文件完整檔案的；
⑥偽造、涂改、出租、出借、轉(zhuǎn)讓資信評價等級證書的；
⑦弄虛作假、提供虛假材料申請資信評價的；
⑧弄虛作假、幫助他人申請咨詢工程師（投資）登記的；
⑨其他違反法律法規(guī)的行為。
（2）全過程工程咨詢單位從業(yè)人員的違法行為
咨詢工程師（投資）有下列行為之一的，由中國工程咨詢協(xié)會視情節(jié)輕重給予警告、通報批評、注銷登記證書并收回執(zhí)業(yè)專用章：
①在執(zhí)業(yè)登記中弄虛作假的；
②準(zhǔn)許他人以本人名義執(zhí)業(yè)的；
③涂改或轉(zhuǎn)讓登記證書和執(zhí)業(yè)專用章的；
④接受任何影響公正執(zhí)業(yè)的酬勞的。
（二）報審過程中的法律風(fēng)險
在投資決策階段，全過程工程咨詢單位不僅僅需要向委托方提交符合標(biāo)準(zhǔn)的可行性研究成果，還需要履行協(xié)助辦理可行性研究成果報審以及備案等手續(xù)的咨詢義務(wù)。根據(jù)項目類別的不同，其報審程序亦不相同，其中政府投資項目需要報投資主管部門或有關(guān)部門審批，而企業(yè)投資項目則需依據(jù)《企業(yè)投資項目核準(zhǔn)和備案管理條例》、《企業(yè)投資項目核準(zhǔn)和備案管理辦法》的規(guī)定進行核準(zhǔn)或是備案。
不論是政府投資項目還是企業(yè)投資項目，在報審過程中，全過程工程咨詢單位除了會面臨因履行報審義務(wù)不到位以致給委托方造成損失的侵權(quán)或違約等民事法律風(fēng)險外，其面臨的行政以及刑事法律風(fēng)險相對較為突出，具體如下：
1、政府投資項目審批過程中的行政法律風(fēng)險
（1）根據(jù)《政府投資條例》第三十四條之規(guī)定，項目單位有下列情形之一的，責(zé)令改正，根據(jù)具體情況，暫停、停止撥付資金或者收回已撥付的資金，暫�；蛘咄Ｖ菇ㄔO(shè)活動，對負(fù)有責(zé)任的領(lǐng)導(dǎo)人員和直接責(zé)任人員依法給予處分：
①未經(jīng)批準(zhǔn)或者不符合規(guī)定的建設(shè)條件開工建設(shè)政府投資項目；
②弄虛作假騙取政府投資項目審批或者投資補助、貸款貼息等政府投資資金；
③未經(jīng)批準(zhǔn)變更政府投資項目的建設(shè)地點或者對建設(shè)規(guī)模、建設(shè)內(nèi)容等作較大變更；
④擅自增加投資概算。
（2）根據(jù)《政府投資條例》第三十五條之規(guī)定，項目單位有以下情形的，責(zé)令改正，并對負(fù)有責(zé)任的領(lǐng)導(dǎo)人員和直接責(zé)任人員依法給予處分：
①未按照規(guī)定將政府投資項目審批和實施過程中的有關(guān)文件、資料存檔備查；
②轉(zhuǎn)移、隱匿、篡改、毀棄項目有關(guān)文件、資料的。
2、企業(yè)投資項目核準(zhǔn)或備案過程中的行政法律風(fēng)險
（1）以分拆項目、隱瞞有關(guān)情況或者提供虛假申報材料等不正當(dāng)手段申請核準(zhǔn)、備案
根據(jù)《企業(yè)投資項目核準(zhǔn)和備案管理辦法》第五十五條，企業(yè)以分拆項目、隱瞞有關(guān)情況或者提供虛假申報材料等不正當(dāng)手段申請核準(zhǔn)、備案的，項目核準(zhǔn)機關(guān)不予受理或者不予核準(zhǔn)、備案，并給予警告。
根據(jù)《企業(yè)投資項目核準(zhǔn)和備案管理辦法》第五十一條，項目單位提供虛假項目核準(zhǔn)或備案信息的，相關(guān)信息列入項目異常信用記錄，并納入全國信用信息共享平臺。
（2）未依法辦理核準(zhǔn)手續(xù)開工建設(shè)或以欺騙、賄賂等不正當(dāng)手段取得項目核準(zhǔn)文件
根據(jù)《企業(yè)投資項目核準(zhǔn)和備案管理辦法》第五十六條，實行核準(zhǔn)管理的項目，企業(yè)未依法辦理核準(zhǔn)手續(xù)開工建設(shè)或者未按照核準(zhǔn)的建設(shè)地點、建設(shè)規(guī)模、建設(shè)內(nèi)容等進行建設(shè)的，由核準(zhǔn)機關(guān)責(zé)令停止建設(shè)或者責(zé)令停產(chǎn)，對企業(yè)處項目總投資額1‰以上5‰以下的罰款；對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員處2萬元以上5 萬元以下的罰款，屬于國家工作人員的，依法給予處分。項目應(yīng)視情況予以拆除或者補辦相關(guān)手續(xù)。以欺騙、賄賂等不正當(dāng)手段取得項目核準(zhǔn)文件，尚未開工建設(shè)的，由核準(zhǔn)機關(guān)撤銷核準(zhǔn)文件，處項目總投資額1‰以上5‰以下的罰款；已經(jīng)開工建設(shè)的，依照前款規(guī)定予以處罰；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。
根據(jù)《企業(yè)投資項目核準(zhǔn)和備案管理辦法》第五十一條，項目單位應(yīng)申請辦理項目核準(zhǔn)但未依法取得核準(zhǔn)文件的，相關(guān)信息列入項目異常信用記錄，并納入全國信用信息共享平臺。
（3）未依法將項目信息或者已備案項目信息變更情況告知備案機關(guān)，或者向備案機關(guān)提供虛假信息
根據(jù)《企業(yè)投資項目核準(zhǔn)和備案管理辦法》第五十七條，實行備案管理的項目，企業(yè)未依法將項目信息或者已備案項目信息變更情況告知備案機關(guān)，或者向備案機關(guān)提供虛假信息的，由備案機關(guān)責(zé)令限期改正；逾期不改正的，處2萬元以上5萬元以下的罰款。
根據(jù)《企業(yè)投資項目核準(zhǔn)和備案管理辦法》第五十一條，項目單位未依法將項目信息告知備案機關(guān)，或者已備案項目信息變更未告知備案機關(guān)的，相關(guān)信息列入項目異常信用記錄，并納入全國信用信息共享平臺。
（4）投資建設(shè)產(chǎn)業(yè)政策禁止投資建設(shè)項目
根據(jù)《企業(yè)投資項目核準(zhǔn)和備案管理辦法》第五十八條，企業(yè)投資建設(shè)產(chǎn)業(yè)政策禁止投資建設(shè)項目的，由縣級以上人民政府投資主管部門責(zé)令停止建設(shè)或者責(zé)令停產(chǎn)并恢復(fù)原狀，對企業(yè)處項目總投資額5‰以上10‰以下的罰款；對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員處5萬元以上10萬元以下的罰款，屬于國家工作人員的，依法給予處分。法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。
（5）不遵守國土（海洋）資源、城鄉(xiāng)規(guī)劃、環(huán)境保護、節(jié)能、安全監(jiān)管、建設(shè)等方面法律法規(guī)和有關(guān)審批文件要求
根據(jù)《企業(yè)投資項目核準(zhǔn)和備案管理辦法》第五十九條，項目單位在項目建設(shè)過程中不遵守國土（海洋）資源、城鄉(xiāng)規(guī)劃、環(huán)境保護、節(jié)能、安全監(jiān)管、建設(shè)等方面法律法規(guī)和有關(guān)審批文件要求的，相關(guān)部門應(yīng)依法予以處理。
3、報審過程中的刑事法律風(fēng)險
將可行性研究成果報有關(guān)部門審批是全過程工程咨詢投資決策階段的一項重要內(nèi)容，全過程工程咨詢單位及相關(guān)人員在報審過程中，因涉及到行政審批環(huán)節(jié)，往往容易滋生錢權(quán)交易等賄賂行為，具體如下：
（1）行賄罪
行賄罪，是指為謀取不正當(dāng)利益，給予國家工作人員以財物的行為。
根據(jù)《中華人民共和國刑法》第三百九十條之規(guī)定，對犯行賄罪的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金；因行賄謀取不正當(dāng)利益，情節(jié)嚴(yán)重的，或者使國家利益遭受重大損失的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；情節(jié)特別嚴(yán)重的，或者使國家利益遭受特別重大損失的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財產(chǎn)。
（2）對有影響力的人行賄罪
對有影響力的人行賄罪，是指為謀取不正當(dāng)利益，向國家工作人員的近親屬或者其他與該國家工作人員關(guān)系密切的人，或者向離職的國家工作人員或者其近親屬以及其他與其關(guān)系密切的人行賄的行為。
根據(jù)《中華人民共和國刑法》第三百九十條之一之規(guī)定，對有影響力的人行賄的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金；情節(jié)嚴(yán)重的，或者使國家利益遭受重大損失的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金；情節(jié)特別嚴(yán)重的，或者使國家利益遭受特別重大損失的，處七年以上十年以下有期徒刑，并處罰金。單位犯該罪的，對單位判處罰金，并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金。
（3）單位行賄罪
單位行賄罪，是指單位為謀取不正當(dāng)利益而行賄，或者違反國家規(guī)定，給予國家工作人員以回扣、手續(xù)費的行為。
根據(jù)《中華人民共和國刑法》第三百九十三條之規(guī)定，單位行賄情節(jié)嚴(yán)重的，對單位判處罰金，并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金。因行賄取得的違法所得歸個人所有的，依照刑法第三百八十九條、第三百九十條的規(guī)定定罪處罰。
三、參考案例
（一）建設(shè)項目環(huán)境影響評價
1、工程咨詢單位在與委托方簽署工程咨詢服務(wù)合同后，要切實履行委托合同約定的各項義務(wù)，若因工程咨詢單位原因?qū)е挛蟹讲荒芗皶r獲悉政府職能部門就環(huán)境影響評價相關(guān)的工作安排及要求的，即視為工程咨詢單位未全面履行合同義務(wù)，其向委托方主張咨詢費的主張將不予支持。
【案號】廣東省東莞市中級人民法院（2019）粵19民終1866號
【案情】A公司委托B公司辦理編制涉案項目環(huán)評報告并向環(huán)保部門申報、取得環(huán)保部門出具的批復(fù)文件等工作，雙方因?qū)υ摴ぷ鞯耐瓿汕闆r以及合同款項的支付問題產(chǎn)生爭議，故訴至法院。
【民事處罰】法院裁判認(rèn)為，根據(jù)案涉合同約定，B公司有義務(wù)編制項目環(huán)評報告并向環(huán)保部門申報、取得環(huán)保部門出具的批復(fù)文件，且案涉合同明確約定，與本項目有關(guān)的政府職能部門工作安排及要求發(fā)生變化，B公司應(yīng)及時通告A公司。B公司在明知案涉項目屬于《建設(shè)項目環(huán)境影響評價分類管理名錄》中應(yīng)當(dāng)填報環(huán)境影響登記表的建設(shè)項目時，應(yīng)當(dāng)及時如實告知A公司案涉項目不需要或者不能編制建設(shè)項目環(huán)境影響評價報告，但B公司沒有提交相應(yīng)證據(jù)證明其在辦理案涉項目的環(huán)境影響登記表之前已經(jīng)如實告知A公司。因此，對B公司所主張的已辦理環(huán)境影響登記表備案即為履行了案涉合同約定的義務(wù)，本院不予采納。
2、環(huán)境影響報告書不符合環(huán)境影響評價標(biāo)準(zhǔn)和技術(shù)規(guī)范等有關(guān)規(guī)定，存在基礎(chǔ)資料明顯不實、內(nèi)容虛假等嚴(yán)重質(zhì)量問題時，項目委托方、工程咨詢單位及相關(guān)編制人員均應(yīng)對該質(zhì)量問題承擔(dān)直接責(zé)任。
【案號】深圳市生態(tài)環(huán)境局深環(huán)罰字[2020]第001號、深環(huán)罰字[2020]第002號、[2020]第003號、[2020]第004號
【案情】2020年1月7日,A單位作為深圳灣航道疏浚工程（一期）建設(shè)單位，與B事務(wù)中心簽訂《深圳灣航道疏浚工程（一期）委托代建管理合同》，委托B事務(wù)中心負(fù)責(zé)深圳灣航道疏浚工程（一期）的全部建設(shè)管理工作。B事務(wù)中心通過公開招標(biāo)確定C公司作為全過程工程咨詢單位，并簽訂了《深圳市建設(shè)工程項目全過程咨詢委托合同》，服務(wù)內(nèi)容包括環(huán)境影響評價等工作，C公司根據(jù)合同約定并經(jīng)B事務(wù)中心認(rèn)可后，將該項目環(huán)境影響評價工作交由D所承擔(dān)，并由其全資子公司與D所簽訂《技術(shù)咨詢合同》, 徐XX是深圳灣航道疏浚工程（一期）環(huán)境影響報告書的編制主持人兼主要編制人員。
2020年3月19日，A單位在深圳市交通運輸局官方網(wǎng)站公示《深圳灣航道疏浚工程（一期）環(huán)境影響報告書送審稿公眾參與公告》。3月25日，A單位在深圳市交通運輸局官方網(wǎng)站發(fā)布《關(guān)于深圳灣航道疏浚工程（一期）環(huán)境影響報告書送審稿公示時間延長的公告》。經(jīng)調(diào)查，D所編制的《報告書》多處出現(xiàn)“湛江”等字樣，部分抄襲了《湛江港30萬噸級航道改擴建工程環(huán)境影響報告書》內(nèi)容，不符合環(huán)境影響評價標(biāo)準(zhǔn)和技術(shù)規(guī)范等有關(guān)規(guī)定，存在基礎(chǔ)資料明顯不實、內(nèi)容虛假等嚴(yán)重質(zhì)量問題。
【行政處罰】對A單位處以罰款人民幣100萬元；對B事務(wù)中心處以罰款人民幣200萬元；對D所處以罰款人民幣320萬元；禁止徐XX是五年內(nèi)從事環(huán)境影響報告書、環(huán)境影響報告表編制工作。
（二）建設(shè)項目可行性研究報告
1、工程咨詢單位在承接建設(shè)項目可行性研究報告等文件的編制業(yè)務(wù)過程中，若存在以給予回扣等不正當(dāng)手段向國家工作人員行賄等行為，將被苛以單位行賄罪并處罰金。
【案號】福建省寧德市中級人民法院（2017）閩09刑終402號
【案情】2011年至2015年間，A咨詢公司在寧德市轄縣對外承接有關(guān)建設(shè)項目可行性研究報告、環(huán)境影響評估報告等文件的編制業(yè)務(wù)過程中，其實際經(jīng)營人廖某為優(yōu)先承接業(yè)務(wù)并在報告審批時能得到時任寧德市發(fā)展和改革委員會審批科科長雷某1、寧德市城市建設(shè)發(fā)展有限公司副總經(jīng)理鄭某2、蕉城區(qū)環(huán)境保護局副主任科員黃某3、蕉城區(qū)環(huán)境保護局開發(fā)監(jiān)督股股長毆某、福安市發(fā)展和改革局投資股股長王某1、福安市發(fā)展和改革局農(nóng)業(yè)發(fā)展股負(fù)責(zé)人鄭某1、霞浦縣發(fā)展和改革局農(nóng)村經(jīng)濟和社會事業(yè)股股長謝某1、壽寧縣環(huán)境保護局審批股股長劉某4、古田縣發(fā)展和改革局農(nóng)經(jīng)股股長胡某、古田縣發(fā)展和改革局投資股股長林某1的關(guān)照與支持，違反國家規(guī)定多次賄送給上述十人逾百個項目報告編制費回扣款共計65.976萬元。
【刑事處罰】A咨詢公司、廖某在對外承接業(yè)務(wù)中，違反國家規(guī)定，給予國家工作人員以回扣，數(shù)額達65.976萬元，情節(jié)嚴(yán)重，其行為均已構(gòu)成單位行賄罪，故對A咨詢公司判處罰金人民幣70萬元，對廖某判處有期徒刑一年二個月。
四、結(jié)語
鑒于全過程工程咨詢單位在投資決策階段提供的咨詢服務(wù)實際上涵蓋了技術(shù)、經(jīng)濟、管理以及法律等多方面內(nèi)容，而當(dāng)前全過程工程咨詢單位卻多系由勘察單位、設(shè)計單位、監(jiān)理單位、造價單位、項目管理單位等專業(yè)咨詢單位改制而成，這相當(dāng)于對全過程工程咨詢單位的綜合服務(wù)水平提出了相當(dāng)高的要求�？紤]到投資決策階段涉及到的法律法規(guī)、政策規(guī)定等內(nèi)容體量較大、項目類別較繁雜、專業(yè)性要求較高。故在此階段，若能由建設(shè)工程領(lǐng)域的專業(yè)法律服務(wù)團隊介入，全程協(xié)助全過程工程咨詢單位在合法、合規(guī)的框架下科學(xué)、規(guī)范地開展投資決策階段的各項工作，將成為建設(shè)項目能夠成功開發(fā)、實施以及運營管理的關(guān)鍵。
[1].《房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)項目全過程工程咨詢服務(wù)技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)（征求意見稿）》5.1.1、5.1.2
[2].《房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)項目全過程工程咨詢服務(wù)技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)（征求意見稿）》5.1.2，5.1.4
[3].《房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)項目全過程工程咨詢服務(wù)技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)（征求意見稿）》5.1.6
[4].《房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)項目全過程工程咨詢服務(wù)技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)（征求意見稿）》5.2.2.2
[5].《房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)項目全過程工程咨詢服務(wù)技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)（征求意見稿）》5.2.2.5
[6].《住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部關(guān)于推進全過程工程咨詢服務(wù)發(fā)展的指導(dǎo)意見》第五條、《房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)項目全過程工程咨詢服務(wù)技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)（征求意見稿）》5.4.5
